Direttore responsabile Avv. Andrea Berti
ISSN 2532-800X
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BERTI ANDREA, IL DIRITTO DI INFORMAZIONE DEI CONSIGLIERI COMUNALI, PROVINCIALI E REGIONALI
PUBBLICATO il LIBRO IL DIRITTO DI INFORMAZIONE DEI CONSIGLIERI COMUNALI, PROVINCIALI E REGIONALI (ISBN 9791220338905).
Per i dettagli vedi file allegato e vai alla sezione PUBBLICAZIONI.
SOGGETTI PASSIVI (L. 241/90) (Soggetti privati - Gestori di pubblico servizio - RAI) - LIMITAZIONI (L. 241/90) (Segreto giornalistico)
Per il T.A.R., ai fini della sottoposizione di RAI s.p.a. alla disciplina dell'accesso documentale ex L. 241/90, è attività afferente alla gestione del pubblico servizio televisivo non soltanto la trasmissione delle notizie nel corso di un programma televisivo, ma anche ogni attività preparatoria volta all’acquisizione, alla raccolta ed alla elaborazione delle notizie oggetto della trasmissione [sulla questione vedi Casistica di soggetti privati esercenti "attività di pubblico interesse"].
Non è coperta da “segreto giornalistico” la richiesta di informazioni e la trasmissione di documenti formati e detenuti da una P.A. (nel caso di specie si trattava di richieste di informazione rivolte da giornalisti della trasmissione televisiva Report ad Enti pubblici e relativi riscontri forniti da questi ultimi in merito al conferimento di incarichi professionali conferiti ad un avvocato) [sulla questione vedi Scheda su Altri casi di segreto previsti dalla legge (art. 24 c. 1 L. 241/90) - Segreto professionale].
ACCESSO CIVICO GENERALIZZATO (Oggetto)
E' accoglibile l’istanza di accesso civico generalizzato alla documentazione inerente al numero di posti letto di terapia intensiva disponibili ed occupati nelle strutture sanitarie regionali prima e durante l’emergenza sanitaria da Covid-19 [vedi Scheda su OGGETTO (accesso civico)].
DISCIPLINE SPECIALI - ACCESSO AI DATI SANITARI
Il T.A.R. conferma l'indirizzo tracciato da Cons. Stato n. 808/2020 secondo il quale ai fini della ostensibilità degli atti del Comitato di Valutazione dei Sinistri (CVS) dell'Azienda sanitaria (ed in particolare, nel caso di specie, della perizia medico-legale predisposta da un incaricato della sua compagnia di assicurazioni per la r.c.t.), occorre distinguere se il documento contenga o meno valutazioni di strategia difensiva dell'Ente [per l'analisi della questione vedi Scheda su Accesso ai dati sanitari].
DISCIPLINE SPECIALI - ACCESSO AGLI ATTI DEI PROCEDIMENTI EDILIZI
Per il T.A.R. Toscana, il proprietario di un immobile prospicente a quello per il quale è stata presentata istanza di accertamento di conformità in sanatoria per un intervento edilizio di ampliamento non ha diritto di accedere ex L. 241/90 ai relativi atti se si limita a sostenere che detto intervento violerebbe la normativa sulle distanze tra gli edifici e limiterebbe il transito veicolare verso la sua abitazione senza tuttavia fornire una prova concreta di tali affermazioni; nondimeno egli ha diritto di accesso civico generalizzato ex D.Lgs. 97/2016 sui medesimi atti sia perchè tale diritto non sconta limitazioni sul piano della legittimazione soggettiva, sia perchè << la sola tutela della riservatezza della controinteressata .. deve reputarsi recessiva rispetto all’interesse di ogni cittadino del Comune a verificare che l’ente eserciti correttamente i propri poteri di vigilanza urbanistico-edilizia sul territorio di competenza e, conseguentemente, ad accedere alle singole pratiche inerenti la realizzazione di interventi abusivi .. >> [per entrambe le questioni affrontate in sentenza vedi Scheda su Accesso agli atti dei procedimenti edilizi].
SOGGETTI PASSIVI (L. 241/90) (SOGGETTI PRIVATI - Gestori di pubblico servizio)
Per la IV Sezione del Consiglio di Stato non è assentibile l’accesso ai verbali del CdA del Gestore dei Servizi Energetici (GSE) spa con cui è stata decisa la revoca dei premi già riconosciuti al responsabile della prevenzione della corruzione e della trasparenza dell’Ente, trattandosi di atti attinenti alla "quotidiana gestione del rapporto di lavoro" privi dello stretto nesso funzionale con l'attività di pubblico interesse svolta dalla società [per l'analisi della questione vedi Scheda su Soggetti di diritto privato e Casistica di soggetti privati esercenti "attività di pubblico interesse"].
Inoltre, non sono ostensibili i verbali del medesimo CdA con si sonmo assunte decisioni in merito ad una diffida e ad un ricorso al Giudice del Lavoro presentati da un suo dipendente, in quanto dalla ostensione discenderebbe la lesione del diritto di difesa della società [vedi Scheda su Pareri legali].
SOGGETTI ATTIVI (L. 241/90) (Accesso endoprocedimentale - Procedure selettive) - TUTELA EXTRAGIUDIZIALE DELL'ACCESSO DOCUMENTALE (Commissione per l'accesso)
Il dipendente pubblico che ha partecipato ad una procedura di valutazione interna ai fini della progressione economica ha diritto di accedere a tutti gli atti della procedura e quindi non soltanto quelli concernenti la propria posizione, ma anche quella degli altri (elaborati, schede di valutazione, verbali della Commissione giudicatrice in versione integrale, ecc.) [vedi Scheda su Accesso endoprocedimentale (o partecipativo) ex art. 10 L. 241/90].
Ai sensi dell’art. 25, comma 4, L. 241/90 “Se il Difensore civico o la Commissione per l'accesso ritengono illegittimo il diniego o il differimento, ne informano il richiedente e lo comunicano all'autorità disponente. Se questa non emana il provvedimento confermativo motivato entro trenta giorni dal ricevimento della comunicazione del difensore civico o della Commissione, l'accesso è consentito.”: a dire del T.A.R., ne consegue che il successivo ricorso al G.A. non può che essere interpretato come domanda ex art. 117 C.P.A. contro il silenzio mantenuto dall'Ente intimato rispetto alla istanza ostensiva [vedi Scheda su Tutela extragiudiziale dell'accesso documentale].
SOGGETTI PASSIVI (L. 241/90) (Soggetti privati - Gestori di pubblico servizio - RAI) - LIMITAZIONI (L. 241/90) (Segreto istruttorio penale)
Il giornalista professionista che presta servizio presso RAI spa ha diritto di accedere alla registrazione audio effettuata a sua insaputa della conversazione avuta con un collega sul luogo di lavoro e ciò anche se l’audio detenuto dalla società non è stato realizzato nell’esercizio della sua attività, trattandosi comunque di una vicenda “attinente” o comunque “collegata” ai profili organizzativi del servizio pubblico televisivo [vedi Scheda su Casistica di soggetti privati esercenti "attività di pubblico interesse"].
Secondo la 3^ sezione del T.A.R. Lazio, il fatto che il file audio sia stato acquisito dal Giudice penale non preclude l'esercizio del diritto di accesso ai sensi della Legge 241/90 [contra, per l'indirizzo assolutamente prevalente che riconosce in questi casi una causa di esclusione assoluta dell'accesso in base al combinato disposto dell'art. 24, comma 1, L. 241/90 e dell'art. 329 c.p.p., vedi Scheda su Segreto istruttorio penale].
ACCESSO CIVICO GENERALIZZATO (LIMITAZIONI)
E' illegittimo il diniego dell’istanza di accesso civico generalizzato presentata da una giornalista agli atti riguardanti l’impiego ed il ritiro delle forze militari nei Comuni in cui era stata per la prima volta istituita la “zona rossa” a seguito della crisi pandemica da Covid-19 (5/8 marzo 2020) in quanto motivato con un generico richiamo agli interessi di cui all’art. 5-bis, comma 1, lett. a), b) c) (sicurezza e ordine pubblico, sicurezza nazionale, difesa e questioni militari) senza dar conto del “concreto pregiudizio” che la divulgazione di detti documenti potrebbe arrecare a tali interessi [vedi Scheda su Limitazioni relative (art. 5-bis c. 1 e 2 D.Lgs. 33/2013)].
BERTI A., IL DEDALO DELLE LIMITAZIONI ASSOLUTE DELL'ACCESSO CIVICO GENERALIZZATO
Pubblicato sul sito istituzionale della Giustizia Amministrativa "Il dedalo delle limitazioni assolute dell'accesso civico generalizzato" https://www.giustizia-amministrativa.it/web/guest/-/berti-il-dedalo-delle-limitazioni-assolute-dell-accesso-civico-generalizzato
LIMITAZIONI DEL DIRITTO DI ACCESSO (L. 241/90) (Accesso difensivo ex art. 24 comma 7 L. 241/90) (Disparità di trattamento)
Sul solco dell'indirizzo che ritiene che la necessità di difesa ex art. 24, comma 7, L. 241/90 debba essere valutata "in astratto", la IV Sezione del Consiglio di Stato riconosce ad un carabiniere che si era visto respingere la domanda di trasferimento in altro reparto al fine di assistere i propri congiunti disabili ai sensi della L. 104/1992 il diritto di accedere ai documenti riguardanti tutti i trasferimenti disposti in entrata ed in uscita nei reparti di suo interesse [vedi Scheda su Accesso difensivo (art. 24 comma 7 L. 241/90)].
LIMITAZIONI DEL DIRITTO DI ACCESSO (L. 241/90) (Accesso difensivo ex art. 24 comma 7 L. 241/90)
Un operatore telefonico ha diritto di accedere ex art. 24, comma 7, L. 241/90 agli atti del procedimento con cui il Garante privacy ha comminato una sanzione pecuniaria ad un altro operatore telefonico per avere illecitamente utilizzato i dati personali di clienti del primo operatore al fine di promuovere campagne promozionali di telemarketing (con particolare riferimento all’elenco dei numeri dei clienti contattati), al fine di tutelare il diritto alla leale concorrenza [vedi Scheda su Segreto industriale e commerciale].
TUTELA GIUDIZIALE DAVANTI AL G.A. - PROCEDIMENTO (L. 241/90) (Accesso informale)
Le controversie in materia di accesso riguardanti gli organi costituzionali possono essere escluse dalla giurisdizione esclusiva del G.A. se e nella misura in cui la disciplina di tali organi ne prevedano espressamente un’autonoma regolamentazione nell’esercizio del loro potere di autodichia (nel caso di specie il Consiglio di Stato ha escluso il difetto di giurisdizione del Giudice Amministrativo perchè il decreto presidenziale ratione temporis applicabile non prevedeva la disciplina domestica della Presidenza della Repubblica in materia di accesso) [vedi Scheda su Tutela giudiziale davanti al Giudice Amministrativo].
Il c.d. “accesso informale” << non ha portata sostanziale, ma solo procedimentale, enucleando semplicemente una “corsia” procedurale più snella per le istanze che non vedano controinteressati, ferma restando l’unitarietà giuridica sostanziale della richiesta di accesso, quale che ne sia il veicolo. >>, anche perché << la norma primaria (art. 25 l. n. 241 del 1990) non opera alcuna distinzione fra forme di accesso .. >>; ne consegue che se detto procedimento si conclude con un rigetto dell'istanza, l'interessato, se vuole contestarlo, ha l'onere di impugnarlo [vedi Scheda su Procedimento (L. 241/90)].
SOGGETTI PASSIVI (L. 241/90) (Soggetti privati - Gestori di pubblico servizio - RAI) - PROCEDIMENTO (L. 241/90) (Istanze massive)
La VI Sezione del Consiglio di Stato conferma che la disciplina dell'accesso documentale si applica anche a RAI s.p.a. in quanto gestore un pubblico servizio ed anche in relazione ai procedimenti di selezione del personale (nel caso di specie il Giudice di secondo grado ha confermato TAR Roma 2019/9347 che aveva aveva accertato il diritto di un giornalista partecipante ad una procedura di selezione pubblica per l’assunzione in RAI, utilmente collocatosi in graduatoria, di accedere agli elaborati scritti ed agli atti valutazione delle prove concorsuali degli altri concorrenti al fine di verificare la corretta applicazione delle norme sullo scorrimento della graduatoria) [vedi Scheda su Casistica di soggetti privati esercenti "attività di pubblico interesse"].
Nel contempo, la stessa Sezione, << anche al fine di mitigare l'impatto sugli uffici dell'esecuzione dell'ordine ostensivo >>, ha disposto che RAI s.p.a. individui con sorteggio un campione significativo di almeno n. 20 partecipanti in relazione ai quali effettuare la ostensione degli elaborati e delle schede di valutazione [per la questione delle c.d. "istanze massive" vedi Scheda su Fase di iniziativa].
QUESITO N. 7/2021
OGGETTO: SOGGETTI ATTIVI (L. 241/90) - ACCESSO ENDOPROCEDIMENTALE (Accesso agli atti di un procedimento disciplinare)
Quesito posto da una Regione: << Un pubblico dipendente interessato da un procedimento disciplinare conclusosi con l’archiviazione ha chiesto di accedere agli atti del procedimento. Sussiste un interesse concreto ed attuale ex art. 22 L. 241/90 ? >> [per la risposta vedi sezione Risposte ai Quesiti].
DISCIPLINE SPECIALI - ACCESSO AGLI ATTI DELLE PROCEDURE CONTRATTUALI (Titolarità attiva)
La società autorizzata alla produzione e commercializzazione di mascherini chirurgiche ha diritto di accedere agli atti delle procedure di selezione dei fornitori esperite dalla Struttura commissariale mediante affidamento diretto o gara informale, vantando una legittimazione soggettiva all’accesso a prescindere dall’interesse all’impugnazione dei singoli affidamenti [sulla questione della legittimazione soggettiva all'accesso da parte del soggetto che non ha partecipato alla procedura di affidamento, vedi Scheda su Accesso agli atti delle procedure contrattuali].
ACCESSO CIVICO GENERALIZZATO (LIMITAZIONI - Libertà e segretezza della corrispondenza)
Sono ostensibili mediante accesso civico generalizzato le mail inviate nella casella elettronica dell'Ufficio ? (Nel caso di specie il T.A.R. ha ritenuto non ostensibili le mail inviate e ricevute dai componenti del gruppo di lavoro e di studio interministeriale (composto da rappresentanti di vari Ministeri) per l’avvio della sperimentazione del voto elettronico dei cittadini italiani residenti all’estero e per gli elettori temporaneamente domiciliati all’estero, trattandosi di comunicazioni informali non “detenute” dagli Enti di appartenenza e prive di interesse per la collettività) [per lanalisi della questione vedi Scheda su Limitazioni relative a tutela di interessi privati (art. 5-bis comma 2 D.Lgs. 33/2013)].
CORSO DI FORMAZIONE ON LINE "ACCESSO AGLI ATTI DEI PROCEDIMENTI EDILIZI E ACCESSO ALLE INFORMAZIONI AMBIENTALI" - Venerdi 18 Giugno 2021 (ore 9,00 - 11,00)
FOIA - Centro nazionale di competenza - Rapporto sulla giurisprudenza 2017-2019
Il FOIA Centro nazionale di competenza istituito dal Dipartimento della Funzione pubblica presso la Presidenza del Consiglio ha pubblicato in data 6 maggio 2021 il rapporto sulla giurisprudenza in tema di accesso civico generalizzato per gli anni 2017/2019
OGGETTO (L. 241/90 - Atti afferenti alla funzione giurisdizionale
L'accesso agli atti ed ai documenti processuali (contenuti nel fascicolo processuale informatico) sfugge alla disciplina dell'accesso documentale di cui agli artt. 22 e ss. L. 241/90, non avendo essi natura di documento amministrativo [vedi Scheda su Atti afferenti alla funzione giurisdizionale].
