Direttore responsabile Avv. Andrea Berti
ISSN 2532-800X
www.dirittoaccesso.it è un portale giuridico interamente dedicato al diritto di accesso ai documenti amministrativi, che si rivolge a tutti coloro che sono chiamati a confrontarsi, quotidianamente od occasionalmente, con le problematiche dell'istituto, sia dalla parte della Pubblica Amministrazione, sia dalla parte di coloro che hanno titolo a conoscere i dati ed i documenti amministrativi. [ approfondisci... ]
PROGETTO DI RICERCA SULLA ORGANIZZAZIONE DEGLI UFFICI DELLE P.A. CHE SI OCCUPANO DELLA GESTIONE DEI PROCEDIMENTI AMMINISTRATIVI RELATIVI ALL'ACCESSO AI DATI ED AI DOCUMENTI AMMINISTRATIVI
LA SOSPENSIONE ECCEZIONALE DEI TERMINI DEI PROCEDIMENTI AMMINISTRATIVI EX ART. 103 D.L. 18/2020
DISCIPLINA DEL "WHISTLEBLOWING" (Tutela del dipendente che segnala illeciti)
Il Consiglio di Stato esprime il parere sul documentato preparatorio predisposto da ANAC sulle Linee guida in materia di tutela del dipendente che segnala illeciti (c.d. "whistleblowing") [per l'analisi dell'istituto vedi Scheda su DISCIPLINA DEL "WHISTLEBLOWING" (Tutela del dipendente che segnala illeciti)].
QUESITO N. 3/2020
OGGETTO: ACCESSO AGLI ATTI DELL’ISPETTORATO DEL LAVORO (ARTICOLI 2 E 3 D.M. 757/1994)
<< Una società è stata interessata da un accertamento ispettivo promosso dall’Ispettorato Territoriale del Lavoro su richiesta di un lavoratore suo dipendente, che ha reso dichiarazioni in merito. Si precisa che il lavoratore, al momento della richiesta di accertamento, era già stato licenziato dalla società con atto impugnato davanti al Giudice del Lavoro. In pendenza di giudizio, la società ha chiesto all’Ispettorato copia degli atti del procedimento ispettivo. Può l’Ispettorato, in pendenza di giudizio, denegare l’accesso, tenendo conto del rischio di azioni discriminatorie ai danni del lavoratore in caso sentenza di reintegro ? >>. [per la risposta vedi Sezione RISPOSTE AI QUESITI] [per un'ampia trattazione della tematica vedi Scheda su Accesso agli atti dell'Ispettorato del Lavoro (artt. 2-3 D.M. 757/1994).
LIMITAZIONI DEL DIRITTO DI ACCESSO (L. 241/90) (Accesso difensivo ex art. 24 comma 7 L. 241/90) - TUTELA GIUDIZIALE DAVANTI AL G.A.
Nel ribadire che la "strumentalità" dell'accesso documentale è da intendersi "in senso ampio" e che la la necessità di difesa va valutata in astratto senza sindacare nel merito la fondatezza della pretesa cui il documento richiesto è collegato, la III Sezione del Consiglio di Stato riconosce che l’accesso difensivo ex art. 24, comma 7, L. 241/90 può essere esercitato al fine di a verificare eventuali “disparità di trattamento” rispetto a soggetti posti nelle medesime condizioni o in condizioni analoghe [per l'esame della questione vedi Scheda su Accesso difensivo (art. 24, comma 7, L. 241/90)].
IL CASO: nella fattispecie la Sezione ha riconosciuto all’impresa a cui era stato revocato un finanziamento per l’attuazione di un progetto di investimento il diritto di accedere ex art. 24 comma 7 L. 241/90 al progetto di un’azienda concorrente destinataria del medesimo finanziamento, onde verificare eventuali profili di disparità di trattamento da far valere nel giudizio intrapreso nei confronti dell'Amministrazione che aveva adottato il provvedimento di revoca.
QUESITO N. 2/2020
QUESITO POSTO DA UNA AZIENDA SANITARIA << Sono ostensibili le registrazioni telefoniche delle segnalazioni di infortunio che pervengono alla centrale operativa 118 dell’Azienda sanitaria ? E come va gestito il procedimento se la richiesta di accesso riguarda il numero di telefono della persona che ha effettuato la chiamata, ma che non ha voluto rilasciare le proprie generalità ? >>. [per la risposta vedi Sezione RISPOSTE AI QUESITI].
LIMITAZIONI DEL DIRITTO DI ACCESSO (L. 241/90) (Segreto istruttorio penale)
Secondo il T.A.R. Catanzaro, colui che ha subito un processo penale per il reato di lesioni personali, terminato con sentenza di non doversi procedere per estinzione del reato per remissione di querela, ha diritto di accedere alla relazione di servizio redatta dalle Forze dell’ordine, al fine di approntare la sua difesa per l’eventuale reato di calunnia perpetrato in suo danno; e ciò anche tenuto conto delle limitazioni previste dall’art. 24, comma 6, L. 241/90 e dell’art. 3 D.M. 415/1994 (che escludono l’accesso alle relazioni di servizio che contengono notizie utili per l’attività di prevenzione e repressione della criminalità), stante la prevalenza dell’accesso difensivo ex art. 24, comma 7, L. 241/90. [Sulla questione della ostensibilità ex Legge 241/90 dei documenti utilizzati nell'ambito di un procedimento penale una volta venuto meno il segreto istruttorio la giurisprudenza non è concorde; per i diversi indirizzi vedi Scheda su Segreto istruttorio penale].
SOGGETTI PASSIVI (L. 241/90) (SOGGETTI PRIVATI - Fondazioni)
Soggiace alla disciplina dell’accesso documentale ex artt. 22 e 23 L. 241/90 una Fondazione di diritto privato costituita ex Legge regionale da una Provincia per l’esercizio di funzioni inerenti l’attività di ricerca, di istruzione e di formazione, il cui CdA è interamente nominato da tale Ente e che è soggetto alle direttive ed al controllo di quest’ultimo; con la conseguenza che il partecipante alla procedura di selezione per l'incarico di direttore generale ha diritto ad accedere a tutti gli atti della procedura, essendo la nomina degli incarichi dirigenziali un’“attività di pubblico interesse”, come confermato anche dall’applicabilità della normativa di prevenzione della corruzione (L. 190/2012 e D.Lgs. 39/2013) [vedi Scheda su Casistica di soggetti privati esercenti "attività di pubblico interesse"].
TUTELA GIUDIZIALE DAVANTI AL G.A. (Silenzio sull'istanza di accesso civico) - TUTELA EXTRAGIUDIZIALE DELL'ACCESSO CIVICO (Richiesta di riesame al RPCT)
Il T.A.R. Catania aderisce all'indirizzo secondo il quale la tutela giudiziale avverso il silenzio sull'istanza di accesso civico si esercita mediante il ricorso ex art. 116 Cod. Proc. Amm. in materia di accesso, con la conseguenza che esso è soggetto al termine di decadenza previsto da tale norma [per l'analisi della dibattuta questione, vedi Scheda su Tutela giudiziale davanti al G.A.]. Per altro verso, conferma la linea di una sua precedente sentenza, secondo la quale il ricorso avverso il diniego della richiesta di riesame inoltrata al RPCT deve essere notificato personalmente a quest'ultimo [per la questione e per le relative critiche vedi Scheda su Tutela extragiudiziale dell'accesso civico].
DISCIPLINE SPECIALI - ACCESSO AGLI ATTI DELLE PROCEDURE CONTRATTUALI (Titolarità attiva)
Aderendo all'indirizzo più restrittivo, il T.A.R. Roma ribadisce che il concorrente escluso dalla gara con provvedimento divenuto definitivo (in quanto impugnato con ricorso respinto con sentenza passata in giudicato) non è legittimato ad accedere agli atti relativi all’aggiudicazione ad altro concorrente ed ai conseguenti atti contrattuali (nel caso di specie l'istanza era volta ad accedere agli atti di proroga del contratto d'appalto) [per la questione e per i diversi indirizzi in merito, vedi Scheda su Accesso agli atti delle procedure contrattuali].
SOGGETTI ATTIVI (L. 241/90)
La V Sezione del Consiglio di Stato (Pres. Barra Caracciolo; Est. Bottoglieri) precisa che se è vero che ai fini della legittimazione attiva all'accesso documentale la “corrispondenza” del diritto di accesso con la “situazione giuridicamente tutelata” va valutata in astratto, senza indagare sulla attitudine degli atti a condurre ad una efficace difesa del richiedente, tuttavia occorre sempre che sia accertato il "collegamento" tra detta situazione soggettiva ed i documenti richiesti; ergo, in caso di accesso difensivo ex art. 24, comma 7, L. 241/90, occorre che risulti un "collegamento" tra i documenti richeisti e il giudizio pendente o da avviarsi [per l'analisi della questione, vedi Scheda su Soggetti attivi (L. 241/90)].
DISCIPLINE SPECIALI - ACCESSO AI DATI ANAGRAFICI
La richiesta di certificato anagrafico ex art. 33 D.P.R. 223/1989 va considerata alla stregua di un'istanza di accesso documentale ex Legge 241/90 [per l'analisi della fattispecie vedi Scheda su Discipline speciali - Accesso ai dati anagrafici].
SOGGETTI ATTIVI (L. 241/90) (Legittimazione del denunciante e del denunciato - Accesso alle chiamate telefoniche di segnalazione di sinistri)
Non sussistono limitazioni all'accesso difensivo ex art. 24, comma 7, L. 241/90 alle chiamate telefoniche di segnalazione di sinistri al 118 di un'azienda sanitaria [per l'esame della questione vedi Scheda su Legittimazione del denunciante e del denunciato].
DISCIPLINE SPECIALI - ACCESSO AGLI ATTI DELLE PROCEDURE CONTRATTUALI (Project financing)
La 1^ fase della procedura di project financing non è propriamente una procedura di gara, bensì un’attività preparatoria che riguarda esclusivamente il proponente e l'Amministrazione, così che i terzi non possono vantare alcuna situazione giuridicamente tutelata sottesa ad un eventuale interesse conoscitivo, neppure se si tratta di operatori economici nello stesso settore di mercato cui afferisce il progetto presentato [vedi Scheda su Accesso agli atti delle procedure di concessione di lavori e di servizi].
IL CASO. Un'impresa apprende dalla stampa che un'associazione temporanea di imprese ha presentato una proposta di finanza di progetto, non ancora valutata ed approvata dall'Amministrazione. Dichiarando il suo interesse, quale operatore economico del settore, a verificare la conformità del progetto alla normativa di legge, chiede di accedere alla proposta ed ai relativi allegati. L'Amministrazione nega l'accesso ed il T.A.R. conferma l'inostensibilità della documentazione richiesta per vari motivi, tra cui il difetto di legittimazione attiva nel senso sopra precisato.
DISCIPLINE SPECIALI - ACCESSO AGLI ATTI DEI PROCEDIMENTI EDILIZI
La IV Sezione del Consiglio di Stato (Pres. Giovagnoli; Est. D'Angelo) ribadisce alcuni consolidati principi in tema di accesso agli atti dei procedimenti edilizi: 1) per poter essere legittimati all'accesso in base al criterio della vicinitas territoriale non è necessario essere proprietari dell'immobile confinante, ma è sufficiente abitarci; 2) nel procedimento di accesso ai titoli edilizi non sono configurabili soggetti “controinteressati”, in quanto << .. i documenti inerenti a pratiche edilizie non rientrano tra quelli che, ai sensi dell’art. 24, comma 6, lettera d) della legge n. 241 del 1990, l’Amministrazione può escludere dall’accesso in quanto relativi alla vita privata o alla privacy ..>> [su entrambe le questioni vedi Scheda su Accesso agli atti dei procedimenti edilizi].
LIMITAZIONI DEL DIRITTO DI ACCESSO (L. 241/90) - Segreto bancario
Il Consiglio di Stato si pronuncia sul "segreto bancario" ex art. 53 Direttiva UE 2013/36 dopo i chiarimenti della Corte di Giustizia Europea (sentenza del 13.09.2018, C-594/16) [per un'ampia analisi della tematica, vedi Scheda su Altri casi di segreto previsti dalla Legge (art. 24 comma 1 L. 241/90) - Segreto bancario].
LIMITAZIONI DEL DIRITTO DI ACCESSO (L. 241/90) (Accesso difensivo ex art. 24 comma 7 L. 241/90)
La VI Sezione del Consiglio di Stato (Pres. Santoro; Est. Tarantino), privilegiando una valutazione in concreto della "necessità di difesa", afferma che chi intende avvalersi dell'art. 24, comma 7, L. 241/90 (accesso difensivo) deve dimostrare che l'interesse conoscitivo azionato è "attuale" [per l'inquadramento della tematica, vedi Scheda su Accesso difensivo (art. 24 comma 7 L. 241/90)].
QUALIFICAZIONE DELL'ISTANZA DI ACCESSO
Il T.A.R. Napoli (sezione VI) ribadisce che ogniqualvolta la domanda di accesso si presti a diverse interpretazioni, essa deve sempre essere intesa e qualificata dalla P.A. per ciò che rappresenta nella sua sostanza, al di là di ogni rigorismo formale, tenuto conto dell’oggetto e dello scopo della stessa [vedi Scheda su Qualificazione dell'istanza di accesso].
IL CASO. Un cittadino aveva presentato ad un Comune un'istanza di accesso all'elenco delle autorizzazioni paesaggistiche previsto dall'art. 146, comma 13, D.Lgs. 42/2004, citando nella domanda le "disposizioni della Legge 241/90". Il Comune aveva respinto l'istanza, invitandolo a presentare una nuova istanza di accesso civico. Il T.A.R. censura tale modus operandi del Comune, ritenendo che, trattandosi di atti per i quali sussiste un obbligo legale di pubblicazione, la P.A. avrebbe dovuto qualificare direttamente l’istanza come accesso civico semplice ex art. 5, comma 1, D.Lgs. 33/2013, anche in attuazione del “dovere di soccorso".
OGGETTO (L. 241/90) - Diritto di accesso e diritto di informazione
Sul solco dell'indirizzo tradizionale, la V Sezione del Consiglio di Stato (Pres. Barra Caracciolo; Est. Bottiglieri) ribadisce che, ai sensi della normativa sull'accesso documentale ex L. 241/90, la P.A. non è tenuta a fornire informazioni, ancorchè contenute in documenti esistenti e detenuti dalla stessa, adempimento che esigerebbe un’attività di ricerca non prevista dalla legge (conferma T.A.R. Reggio Calabria 2019/278) [per l'analisi dei diversi orientamenti in tema di rapporti tra diritto di accesso e diritto di informazione, vedi Scheda su Oggetto (L. 241/90)].
IL CASO. Un soggetto, a cui era stato denegato un'istanza di assegnazione di un alloggio di edilizia residenziale pubblica, aveva chiesto al Comune una serie di informazioni concernenti l’attività svolta dall'Ente in tema di assegnazione di alloggi popolari (numero degli alloggi di proprietà, numero degli alloggi assegnati, con indicazione dei termini di durata, ecc.). Il T.A.R. prima ed il Consiglio di Stato poi confermano la legittimità del diniego oppostogli dal Comune.
ACCESSO CIVICO GENERALIZZATO (Procedimento)
Anche per l'accesso civico generalizzato ex art. 5 D.Lgs. 33/2013 (come per l'accesso documentale ex L. 241/90) vale la regola secondo la quale se l'istanza è presentata da un avvocato, egli deve essere munito di apposita procura scritta [vedi Scheda su Fase di iniziativa (accesso civico)].
