Direttore responsabile Avv. Andrea Berti
ISSN 2532-800X
www.dirittoaccesso.it è un portale giuridico interamente dedicato al diritto di accesso ai documenti amministrativi, che si rivolge a tutti coloro che sono chiamati a confrontarsi, quotidianamente od occasionalmente, con le problematiche dell'istituto, sia dalla parte della Pubblica Amministrazione, sia dalla parte di coloro che hanno titolo a conoscere i dati ed i documenti amministrativi. [ approfondisci... ]
QUESITO N. 5/2021
OGGETTO: DISCIPLINE SPECIALI – ACCESSO AGLI ATTI DEI PROCEDIMENTI EDILIZI – ACCESSO ALLE INFORMAZIONI AMBIENTALI.
Quesito posto da un Comune: << E’ pervenuta un’istanza da parte di un’Associazione di Tutela Ambientale riconosciuta dal Ministero dell’Ambiente formulata come “richiesta di accesso civico generalizzato” ai sensi dell’art. 5, comma 2, D.Lgs. 33/2013, con cui si chiede l’accesso ai seguenti dati: “1) numero di ordinanze di demolizione di manufatti abusivi emesse dal 2004 al 31/12/2020; 2) numero di ordinanze di demolizione eseguite dal 2004 al 31.12.2020; 3) numero di immobili abusivi trascritti nella proprietà immobiliare del Comune dal 2004 al 31.12.2020; 4) numero di ordinanze di demolizione non eseguite e trasmesse all’Ufficio del Prefetto ai sensi dell’art. 10-bis della Legge 11.09.2020, n. 120. >> [per la risposta vedi sezione Risposte ai Quesiti].
SOGGETTI ATTIVI (L. 241/90) - Soggetti portatori di interessi collettivi, diffusi e generali)
Per il T.A.R. capitolino non è accoglibile l’istanza di accesso documentale ex L. 241/90 presentata da CODACONS volta ad ottenere dalla Banca d’Italia gli atti degli accertamenti e delle ispezioni eseguite sulla crisi bancaria di un istituto di credito e motivata con l’esigenza di tutelare l’interesse dei risparmiatori che hanno subito un pregiudizio dalla vicenda, atteso che (anche alla luce dei chiarimenti forniti da Cons. Stato a.p. n. 6/2020) non si comprende in che cosa l’interesse dell’associazione si distingua dall’interesse dei singoli risparmiatori e quale sia il bene a fruizione collettiva collegato all’interesse ostensivo [vedi Scheda su Soggetti portatori di interessi collettivi, diffusi e generali].
QUESITO N. 4/2021
OGGETTO: DISCIPLINE SPECIALI – DIRITTO DI INFORMAZIONE DEI CONSIGLIERI COMUNALI, PROVINCIALI E REGIONALI.
Quesito posto da un Comune: << E’ legittima una norma di Regolamento comunale che prevede che sulle richieste di diritto di accesso dei Consiglieri ex art. 43 del Testo Unico degli Enti Locali (D.Lgs. 267/2000) decide il Sindaco ? >> [per la risposta vedi sezione Risposte ai Quesiti].
LIMITAZIONI DEL DIRITTO DI ACCESSO (L. 241/90) - Diritto alla riservatezza (dati sensibilissimi)
Per il T.A.R. campano, in pendenza di un giudizio sulla legittimità di un licenziamento intimato per avere il lavoratore reso false dichiarazioni al fine di conseguire un congedo straordinario per assistere un congiunto disabile, il datore di lavoro ha diritto di accedere ex art. 24, comma 7, L. 241/90 agli atti del procedimento in base al quale l’INPS ha dapprima concesso e poi revocato il beneficio, anche se detta documentazione contiene dati personalissimi relativi alla salute di terzi [per l'analisi della questione dell'accesso difensivo a documenti contenenti "dati sensibilissimi" vedi Scheda su Diritto alla riservatezza delle persone fisiche (L. 241/90)].
LIMITAZIONI DEL DIRITTO DI ACCESSO (L. 241/90) (Accesso difensivo ex art. 24 comma 7 L. 241/90)
Aderendo sostanzialmente all'indirizzo (minoritario) per il quale la "necessità di difesa" ex art. 24, comma 7, L. 241/90 deve essere valutata "in concreto", la IV Sezione del Consiglio di Stato ritiene che un’associazione di categoria rappresentativa delle aziende operanti nel settore del gioco lecito che è in causa civile con l’Agenzia delle Dogane e dei Monopoli per questioni riguardanti la corretta ripartizione degli oneri da versare allo Stato non sia legittimata ad accedere agli atti da cui risultino i dati relativi alla raccolta del gioco lecito in quanto essi << non risultano funzionali a dimostrare la tesi giuridica avanzata in sede civile … , atteso che l’adesione ad una o all’altra tesi dipende esclusivamente dall’interpretazione delle .. norme >> [sui diversi modi di intendere la "necessità di difesa", vedi Accesso difensivo (art. 24 comma 7 L. 241/90)].
OGGETTO (L. 241/90) (Diritto di accesso e Diritto all'informazione)
Il Consiglio di Stato conferma la legittimità del diniego dell’istanza di accesso ex L. 241/90 volta ad ottenere l’elenco delle persone che hanno partecipato senza successo ad una procedura straordinaria di selezione del personale con i rispettivi recapiti, anche in considerazione della necessità di notificare ad un numero molto elevato di "controinteressati" la comunicazione di cui all'art. 3 D.P.R. 184/2006 (conferma T.A.R. Roma 2020/8369) [vedi Scheda su OGGETTO (L. 241/90)].
IL CASO: una cooperativa sociale operante nell'ambito dei servizi socio-assistenziali aveva chiesto al Dipartimento della Protezione civile presso la Presidenza del Consiglio l'elenco degli infermieri non assunti che avevano presentato domanda nell'ambito della procedura di reclutamento avviata per fare fronte all'emergenza sanitaria Covid, con i relativi recapiti, onde poterli contattare per un'eventuale assunzione.
ACCESSO CIVICO (Soggetti passivi)
Ai sensi dell'art. 2-bis D.Lgs. 33/2013 anche il Consiglio Nazionale Forense (CNF) è tenuto ad osservare gli obblighi di pubblicazione previsti dal Decreto Trasparenza. Va, quindi, accolta, visto quanto disposto dall’art. 15 D.Lgs. 33/2013 (Obblighi di pubblicazione concernenti i titolari di incarichi di collaborazione o consulenza), l’istanza di accesso civico semplice ex art. 5, comma 1, D.Lgs. 33/2013 presentata da un avvocato al CNF per ottenere il link della pubblicazione dei dati relativi al compenso riconosciuto da detto Ente ad un avvocato quale corrispettivo dell’incarico di patrocinio in alcuni procedimenti giudiziari [vedi Scheda su SOGGETTI PASSIVI (accesso civico)]. Nessun rilievo assume al riguardo i limiti previsti dall'art. 5-bis D.Lgs. 33/2013, in quanto il bilanciamento tra l'interesse alla ostensione e gli eventuali interessi pubblici e privati contrapposti è effettutato a priori dal Legislatore [vedi Scheda su LIMITAZIONI (accesso civico)].
QUALIFICAZIONE DELL'ISTANZA DI ACCESSO - ACCESSO CIVICO GENERALIZZATO
Qualora il richiedente citi entrambe le normative sul diritto di accesso ex L. 241/90 e sull'accesso civico generalizzato ex D.Lgs. 33/2013, quand'anche l’istanza sia motivata indicando l’interesse diretto, concreto ed attuale corrispondente ad una situazione giuridicamente tutelata, essa va qualificata sotto entrambi i profili (riforma T.A.R. Bologna 2020/250 che l’aveva, invece, qualificata soltanto come accesso documentale ex L 241/90) [vedi Scheda su Qualificazione dell'istanza di accesso].
Per la VI Sezione non sussistono motivi per escludere l’accesso civico generalizzato a tutti gli atti (preparatori e conclusivi) di una procedura concorsuale/selettiva in base alla quale è stato assunto un pubblico dipendente (nel caso di specie si trattava di una procedura di reclutamento di un ricercatore) [vedi Scheda su Casistica di limitazioni ex art. 5-bis comma 2 D.Lgs. 33/2013].
DISCIPLINE SPECIALI - DIRITTO DI INFORMAZIONE DEI CONSIGLIERI COMUNALI, PROVINCIALI E REGIONALI
E' illegittima la delibera con cui un Comune approva un’operazione societaria riguardante una società partecipata senza consentire ad un Consigliere (allontanatosi dalla seduta prima del voto) di conoscere i dettagli dell’operazione accedendo alla relazione tecnica sull’attività di due diligence contenente la valutazione dei rischi e dei vantaggi economici dell’operazione [vedi Scheda su Tutela processuale del diritto di informazione del Consigliere].
DISCIPLINE SPECIALI - ACCESSO AGLI ATTI DELLE PROCEDURE CONTRATTUALI (Differimento)
Ai sensi dell'art. 53, comma 2, D.Lgs. 50/2016 (che prevede che "il diritto di accesso è differito ... c) in relazione alle offerte, fino all'aggiudicazione; .."), il termine “offerta” deve essere inteso in senso lato, coincidente con la “domanda di partecipazione” e quindi comprensivo non soltanto dell’offerta tecnica e di quella economica, ma anche della documentazione amministrativa afferente ai requisiti soggettivi [vedi Scheda su Limitazioni dell'accesso agli atti delle procedure contrattuali].
PER QUALE MOTIVO IL GOVERNO ITALIANO SI COSTITUISCE IN GIUDIZIO CONTRO I PARENTI DELLE VITTIME DELLE STRAGI NAZISTE NELLE CAUSE CIVILI DA QUESTI INTENTATE CONTRO LA REPUBBLICA FEDERALE TEDESCA ? (Breve nota di commento a T.A.R. Lazio 19.01.2021, 748)
SOGGETTI ATTIVI (L. 241/90) (Legittimazione del denunciante)
E' illegittimo il diniego dell’istanza di accesso agli atti della fase preliminare-istruttoria di un procedimento disciplinare avviato a carico di un medico presentata da un soggetto che ha presentato l’esposto al competente Ordine professionale e che è in causa con il professionista, atteso che l’accesso agli atti del suddetto procedimento va assicurata a prescindere dalla fase in cui esso si trova [vedi Scheda su Legittimazione del denunciante e del denunciato nei procedimenti ispettivi, sanzionatori e disciplinare].
LIMITAZIONI DEL DIRITTO DI ACCESSO (L. 241/90)
<< Non esiste alcuna previsione normativa che ponga un divieto generale all’accesso di terzi ai documenti acquisiti nell’ambito di procedimenti amministrativi sanzionatori >>. << Anche in relazione a tale tipologia di procedimenti, occorre aver riguardo .. >> alla << necessità dell’istante di “curare” o “difendere” un proprio interesse giuridico. >> (nella fattispecie la VI Sezione del Consiglio di Stato ha confermato il diritto di Fastweb di accedere agli atti adottati ed ai documenti acquisiti nell'ambito di un procedimento sanzionatorio intrapreso dal Garante privacy nei confronti di TIM, in considerazione delle esigenze difensive dell'istante ex art. 24, comma 7, L. 241/90) [vedi Scheda su Segreto industriale e commerciale].
ACCESSO CIVICO AGLI ATTI DELLE PROCEDURE CONTRATTUALI - ACCESSO ALLE INFORMAZIONE AMBIENTALI
Per il T.A.R. Catania la ditta concorrente dell'aggiudicataria può esercitare il diritto di accesso civico semplice ex art. 5, comma 1, D.Lgs. 33/2013 (in quanto documenti soggetti a pubblicazione obbligatoria) sulla determina contrarre, sulla parte del conratto in cui viene indicato il prezzo di agigudicazione, sui provvedimenti di liquidazione, sui mandati di pagamento e sui documenti comprovanti la consegna e l'inizio dell'appalto [vedi Scheda su Pubblicità degli atti relativi alle procedure contrattuali]; inoltre, essa può esercitare il diritto di accesso alle "informazioni ambientali" ex D.Lgs. 195/2005 sui formulari di identificazione dei rifiuti utilizzati per l'esecuzione dell'appalto [vedi Scheda su Accesso alle informazioni ambientali su richiesta].
QUESITO N. 3/2021
OGGETTO: DISCIPLINE SPECIALI – DIRITTO DI INFORMAZIONE DEI CONSIGLIERI COMUNALI, PROVINCIALI E REGIONALI.
Quesito posto da una Unione di Comuni: << L’art. 43 del Testo Unico degli Enti Locali (D.Lgs. 267/2000) prevede il diritto di informazione dei Consiglieri comunali e provinciali e non menziona le Unioni costituite ai sensi dell’art. 32 TUEL. Quale disciplina si applica ai Consiglieri delle Unioni ? E l’art. 43 TUEL attribuisce ai Consiglieri comunali anche il diritto di accedere agli atti delle Unioni di cui il Comune fa parte ? >> [per la risposta vedi sezione Risposte ai Quesiti].
OGGETTO (L. 241/90) (Atti formati e provenienti da privati) - PROCEDIMENTO (L. 241/90 (Soggetto a cui va rivolta l'istanza di accesso)
Possono costituire “oggetto” di accesso documentale ex L. 241/90 gli atti formati e trasmessi dai privati ad un Ordine professionale riguardanti fatti aventi un possibile rilievo deontologico (es. segnalazioni, memorie del professionista interessato, ecc.) anche se non risulta essere stato attivato alcun procedimento disciplinare, trattandosi comunque di atti “utilizzati ai fini dell’attività amministrativa” (ne caso di specie trattavasi di una memoria difensiva predisposta da un avvocato al fine di confutare l'accusa di illecito deontologico ed acquisita dal Consiglio dell’Ordine degli Avvocati, che si era limitato a trasmetterla al relativo Consiglio Distrettuale di Disciplina) [vedi Scheda su Atti formati e provenienti da privati]. E' illegittima la delibera di un Consiglio dell’Ordine degli Avvocati (COA) che nega l’accesso ad una memoria difensiva prodotta da un iscritto invitando l’interessato a rivolgersi al competente Consiglio Distrettuale di Disciplina (CDD), atteso che non vi è alcun dato normativo certo che autorizzi a ritenere che il CDD abbia una soggettività giuridica diversa e distinta dal COA [vedi Scheda su Fase di iniziativa].
SOGGETTI PASSIVI (L. 241/90) - ENTI LOCALI
Il Consiglio di Stato ribadisce che l'art. 10 TUEL (D.Lgs. 267/2000) non deroga alla disciplina generale dell'accesso documentale di cui alla Legge 241/90 per quanto concerne i necessari requisiti di legittimazione soggettiva all'accesso [per l'ampia analisi della questione vedi Scheda su Enti locali].
ACCESSO CIVICO GENERALIZZATO AGLI ATTI DELLE PROCEDURE CONTRATTUALI - TUTELA GIUDIZIALE DAVANTI AL G.A.
La V Sezione del Consiglio di Stato, dopo avere ribadito l'ammissibilità dell'accesso civico generalizzato agli atti delle procedure contrattuali (in conformità al principio affermato dall'Adunanza Plenaria con sentenza n. 10/2020), rimette alla P.A. la valutazione (discrezionale) di compatibilità dell'accesso nel caso concreto con i limiti previsti dall'art. 5-bis, comma 2, D.Lgs. 33/2013 (nel caso di specie si trattava di accesso agli atti relativi ad un progetto per lavori di completamento di una piscina comunale nell'ambito di un appalto integrato, da valutare in considerazione degli interessi economici e commerciali dell'impresa esecutrice) [vedi Schede su Accesso civico generalizzato ePotere di decisione del G.A.].
SOGGETTI ATTIVI (L. 241/90) (Legittimazione del denunciante)
Con due sentenze "gemelle" la 3^ Sezione del Consiglio di Stato precisa i requisiti di legittimazione all'accesso del denunciante (nel caso di specie si è ritenuto accoglibile l’istanza con la quale un commercialista aveva chiesto di accedere al fascicolo del procedimento disciplinare avviato nei confronti di un collega a seguito di un suo esposto, ancorchè archiviato, motivata con la necessità di difesa ex art. 24, comma 7, L. 241/90 derivante dalla possibilità di avviare nei confronti dello stesso un’azione civile di risarcimento del danno [per l'analisi della questione vedi Scheda su Legittimazione del denunciante e del denunciato nei procedimenti ispettivi, sanzionatori e disciplinari].
SOGGETTI ATTIVI (L. 241/90) (Legittimazione del denunciante)
Con due sentenze "gemelle" la 3^ Sezione del Consiglio di Stato precisa i requisiti di legittimazione all'accesso del denunciante (nel caso di specie si è ritenuto accoglibile l’istanza con la quale un commercialista aveva chiesto di accedere al fascicolo del procedimento disciplinare avviato nei confronti di un collega a seguito di un suo esposto, ancorchè archiviato, motivata ex art. 24, comma 7, L. 241/90 con la necessità di difendersi nel parallelo e connesso procedimento disciplinare aperto nei suoi confronti in relazione alla medesima vicenda per l'analisi della questione vedi Scheda su Legittimazione del denunciante e del denunciato nei procedimenti ispettivi, sanzionatori e disciplinari].
