Direttore responsabile Avv. Andrea Berti
ISSN 2532-800X
www.dirittoaccesso.it è un portale giuridico interamente dedicato al diritto di accesso ai documenti amministrativi, che si rivolge a tutti coloro che sono chiamati a confrontarsi, quotidianamente od occasionalmente, con le problematiche dell'istituto, sia dalla parte della Pubblica Amministrazione, sia dalla parte di coloro che hanno titolo a conoscere i dati ed i documenti amministrativi. [ approfondisci... ]
Comunicazione per gli abbonati
Si avvisano gli Abbonati che la Scheda tematica "Pubblicità degli atti relativi alle procedure contrattuali" è stata aggiornata alla pronuncia dell'Adunanza Plenaria del Consiglio di Stato n. 12/2020.
DISCIPLINE SPECIALI - ACCESSO AGLI ATTI DELLE PROCEDURE CONTRATTUALI (Pubblicità degli atti relativi alle procedure contrattuali)
L'adunanza Plenaria del Consiglio di Stato (Pres. Patroni Griffi; Es. Maruotti) fissa i principi di diritto in tema di decorrenza del termine di impugnazione degli atti di gara, anche con riferimento agli obblighi informativi previsti dall'art. 76 D.Lgs. 50/2016. Nell'occasione l'A.P. precisa altresì che l'accesso agli atti di gara, su richiesta dell'offerente e del candidato interessato, ex art. 76, comma 2, del Codice, può avvenire anche in via "informale", nonostante la mancanza di una specifica previsione, in virtù della disposizione generale di cui all'art. 5 del D.P.R. 184/2006 [vedi Scheda su Pubblicità degli atti relativi alle procedure contrattuali].
DIRITTO ALL'INFORMAZIONE
Il T.A.R. Lazio torna (in sede di merito) sul ricorso proposto dal Codacons per ottenere dalla Protezione civile informazioni e dati relativi all’emergenza sanitaria Covid-19, ulteriori rispetto a quelli già forniti quotidianamente mediante gli appositi bollettini (es. numero di deceduti nella propria abitazione, posti disponibili in terapia intensiva presso le strutture sanitarie, ecc.), affermando i seguenti principi: 1) lo strumento dell'accesso documentale ex L. 241/90 non può essere utilizzato per ottenere informazioni non veicolate da documenti già esistenti [sul punto vedi Scheda su Oggetto (L. 241/90)]; 2) il diritto all'informazione dei cittadini può invece essere soddisfatto mediante l'istituto dell'accesso civico generalizzato ex D.Lgs. 97/2016 [sul punto vedi Scheda su Oggetto (Accesso civico)].
Nel caso di specie il ricorso del Codacons è stato respinto perchè l'istanza di accesso era stata formulata ai sensi della Legge 241/90.
DISCIPLINE SPECIALI - ACCESSO AGLI ATTI DELLE PROCEDURE CONTRATTUALI (Segreti tecnici e commerciali)
La V Sezione del Consiglio di Stato conferma i prevalenti principi giurisprudenziali sulla interpretazione dell'art. 53, commi 5 e 6, del D.Lgs. 50/2016 (Codice dei contratti) in tema di accesso alle offerte tecniche ed alle relative giustificazioni, affermando che: 1) un "segreto tecnico e commerciale" non richiede necessariemente un brevetto industriale, potendo consistere anche in un segreto commerciale ex art. 98 D.Lgs. 30/2005; 2) l'accesso difensivo prevale comunque sul "segreto tecnico e commerciale" se il richiedente dimostra la "stretta indipensisabilità" dei documenti richiesti per la difesa dei propri interessi in giudizio; 3) se l'istanza di accesso è proposta con ricorso incidentale ex art. 116, comma 2, Cod. Proc. Amm., la necessità di difesa in giudizio va parametrata ai motivi di ricorso già proposti ed ai motivi aggiunti proponibili nello stesso giudizio secondo la prospettazione del ricorrente [per tutte le questioni vedi Scheda su Limitazioni dell'accesso agli atti delle procedure contrattuali]. La Sezione ribadisce inoltre che in caso di partecipazione ad una procedura di evidenza pubblica non sono opponibili "clausole di riservatezza" stipulate tra privati [sull'argomento vedi scheda su Limitazioni di fonte negoziale (c.d. clausole di riservatezza)].
LIMITAZIONI DEL DIRITTO DI ACCESSO (L. 241/90) (Accesso difensivo ex art. 24 comma 7 L. 241/90)
La IV Sezione del Consiglio di Stato (Pres. Anastasi; Est. Di Carlo), pur ammettendo l'accesso difensivo ex art. 24, comma 7, L. 241/90 al fine di verificare eventuali “disparità di trattamento” rispetto ad altri soggetti, precisa, però, che, per potersi utilmente invocare tale strumento, l’istanza deve effettivamente riguardare soggetti posti nelle medesime condizioni del richiedente o in condizioni analoghe, pena l’inaccoglibilità della stessa per mancanza di interesse “concreto” e per “generica” dell’oggetto [vedi Scheda su Accesso difensivo (art. 24, comma 7, L. 241/90)].
IL CASO: un carabiniere, a cui era stato preannunciato il diniego alla sua domanda di trasferimento, aveva chiesto copia di "tutti trasferimenti di personale - ordinari e straordinari - in uscita dal Comando ... disposti e/o assentiti .. nel periodo compreso ...", al fine di verificare se vi fosse un vizio di eccesso di potere per disparità di trattamento. Il Consiglio di Stato ha ritenuto non accoglibile l'istanza di accesso perchè non riguardante nello specifico posizioni identiche o analoghe alla sua (<< Il vizio di .. disparità di trattamento postula, infatti, l'omogeneità delle posizioni ai fini della pratica raffrontabilità delle situazioni, le quali debbono essere analoghe o quantomeno simili, ai fini della vittoriosa proposizione del rimedio giurisdizionale. nel caso all'esame, non è dato ravvedere alcuna omogeneità ... >>.
SOGGETTI ATTIVI (L. 241/90) (Accesso endoprocedimentale) - LIMITAZIONI DEL DIRITTO DI ACCESSO (L. 241/90) (Diritto alla riservatezza nei procedimenti selettivi)
Il dipendente che partecipa ad una procedura selettiva interna per il conferimento di un incarico di nuova posizione lavorativa (di coordinamento) ha diritto di accedere ex art. 10 e 22 ss. L. 241/90 a tutte le domande di partecipazione dei candidati, compresi i relativi curricula [vedi Scheda su Soggettivi attivi (L. 241/90)]. Nè la "riservatezza" dei dati personali può essere invocata in relazione a documenti (es. curriculum) destinati, per loro natura, al confronto con altri candidati in un contesto di selezione comparativa [vedi Scheda su Diritto alla riservatezza nelle procedure selettive].
OGGETTO (L. 241/90) (Tipologia di documenti)
La VI Sezione del Consiglio di Stato (Pres. Sabatino; Est. Lamberti) precisa che anche le banche dati pubbliche elettroniche (quali insieme di dati archiviati ed organizzati tramite uno specifico software che consente la conservazione, il reperimento e l’elaborazione successiva di tali dati) può costituire "documento amministrativo" ostensibile ai sensi dell'art. 22 Legge 241/90; in particolare, costituiscono "documenti amministrativi" i dati immagazzinati nella banca dati e quelli estratti dalla stessa a seguito della lavorazione mediante l'apposito software [per la questione vedi Scheda su Oggetto (L. 241/90)].
IL CASO: con la sentenza il Consiglio di Stato ha riconosciuto ad Autostrade per l'Italia s.p.a. il diritto di accedere agli "atti interni" utilizzati dall’Autorità di Regolazione dei Trasporti per la definizione del nuovo sistema tariffario, ancorchè detti atti consistevano in dati contenuti in (ed estratti da) "banche dati" utilizzate dall'Autorità per la decisione assunta.
SOGGETTI ATTIVI (L. 241/90)
La III sezione del Consiglio di Stato (Pres. Frattini; Est. Cogliani) conferma che l’impresa che esercita un’attività imprenditoriale in un determinato contesto territoriale è legittimata ad accedere agli atti adottati dalla P.A. nei confronti di imprese concorrenti (nel caso di specie agli atti relativi alle autorizzazioni all'esercizio dell'attività sanitaria ed agli atti di accreditamento), in considerazione del suo interesse ad agire a parità di condizioni nel medesimo settore di mercato (conferma T.A.R. Napoli 2019/3097) [sulla questione vedi amplius Scheda su Soggetti attivi (L. 241/90)].
QUESITO N. 4/2020
LIMITAZIONI DEL DIRITTO DI ACCESSO (L. 241/90) – Diritto alla riservatezza nei procedimenti selettivi.
QUESITO POSTO DA UNA UNIVERSITA’ << In una procedura di valutazione per la chiamata di Professore ordinario (art. 24 comma 6 Legge 240/2010) il candidato non vincitore ha diritto ad accedere anche ai curricula degli altri candidati, tenuto conto che in questa procedura non si forma una graduatoria di idonei ma c’è solo un vincitore ? >> [per la risposta vai alla Sezione RISPOSTE AI QUESITI].
OGGETTO (L. 241/90) - Atti interni
Ai sensi dell'art. 22, comma 1, L. 241/90 per "documenti amministrativi" devono intendersi anche gli "atti interni", anche se "non relativi ad uno specifico procedimento", purchè siano "detenuti da una pubblica amministrazione". In materia non vi è spazio per l’autonomia regolamentare degli Enti, i quali non possono modificare il principio stabilito dalla norma statale mediante norme regolamentari.
Nella fattispecie, il T.A.R. ha ritenuto che l’art. 24 del Regolamento ANAC del 24 ottobre 2018, nella parte in cui prevede l’esclusione dell’accesso (per motivi di segretezza e riservatezza dell’Autorità) “delle note, gli appunti, le proposte degli uffici ed ogni altra elaborazione con funzione di studio e di preparazione del contenuto di atti o provvedimenti ad eccezione delle parti che costituiscono motivazione per relationem dell’atto o provvedimento ..” (lett. a) e “dei verbali delle riunioni del Consiglio nelle parti riguardanti atti, documenti ed informazioni sottratti all’accesso o di rilievo puramente interno” (lett. D), debba essere interpretato in conformità all’art. 22, comma 1, Legge 241/90, pena la sua illegittimità: ne consegue che non può essere escluso l’accesso alle “relazioni” ed agli “appunti” presentati al Consiglio dai suoi funzionari nell’ambito di un procedimento ispettivo nei confronti di terzi e ciò anche se detti documenti non siano citati nel provvedimento finale [per l'esame della questione vedi Oggetto (L. 241/90) - Atti interni].
PROGETTO DI RICERCA SULLA ORGANIZZAZIONE DEGLI UFFICI DELLE P.A. CHE SI OCCUPANO DELLA GESTIONE DEI PROCEDIMENTI AMMINISTRATIVI RELATIVI ALL'ACCESSO AI DATI ED AI DOCUMENTI AMMINISTRATIVI
OGGETTO (L. 241/90) (Atti propri del richiedente)
Non è accoglibile l’istanza ex L. 241/90 con la quale un pubblico dipendente chiede di accedere a tutti i provvedimenti che ha sottoscritto o a tutti gli atti a cui ha partecipato durante un determinato arco temporale di diversi anni, anche in considerazione della onerosità della ricerca documentale a carico dell’Amministrazione e della mancanza di un concreto interesse ostensivo (fattispecie riguardante un medico ospedaliero che chiedeva di accedere a tutte le cartelle cliniche da lui sottoscritte ed a tutti i registri relativi agli interventi chirurgici a cui aveva partecipato negli ultimi anni) (per la questione dell'accesso agli atti propri del richiedente, vedi Scheda su Oggetto (L. 241/90) - Atti formati o provenienti da privati].
ACCESSO AI DATI SANITARI
Si avvisano gli Abbonati che è stata creata una nuova Scheda dedicata all'ACCESSO AI DATI SANITARI.
SOGGETTI ATTIVI (L. 241/90) (Legittimazione del denunciante e del denunciato)
Aderendo all'orientamento maggioritario della giurisprudenza, il T.A.R. conferma l'ostensibilità degli esposti/denunce/segnalazioni presentate dai privati alla P.A. che danno impulso a procedimenti ispettivi e sanzionatori, con conseguente disapplicabilità di eventuali norme regolamentari in contrasto con il suddetto principio (nel caso di specie, riguardante l'accesso ad una segnalazione in base alla quale l'Amministrazione aveva avviato un procedimento sanzionatorio, il T.A.R. ha ritento disapplicabile l’art. 2 del D.M. n. 392 del 1997 del Ministero delle Politiche agricole, alimentari e forestali, nella parte in cui prevede l’esclusione dell’accesso agli “atti riguardanti l'identità delle fonti di informazione” (lett. f) ed agli atti e documenti attinenti ad informazioni fornite da fonti confidenziali di privati, di organizzazioni di categorie o sindacati”) [per la questione delle Legittimazione del denunciato all'accesso agli atti dei procedimenti ispettivi, sanzionatori, disciplinari, vedi relativa Scheda].
TUTELA GIUDIZIALE DAVANTI AL G.A. (Ricorso incidentale ex art. 116 comma 2 c.p.a.)
Per il ricorso incidentale in materia di accesso ex art. 116, comma 2, Codice Processo Amministrativo, non è necessaria un’autonoma procura alla lite al difensore, essendo sufficiente quella conferita per il ricorso principale [vedi Scheda su Tutela giudiziale davanti al G.A. - Ricorso incidentale ex art. 116 comma 2 c.p.a.].
DISCIPLINE SPECIALI - DIRITTO DI INFORMAZIONE DEI CONSIGLIERI COMUNALI, PROVINCIALI E REGIONALI
La V Sezione del Consiglio di Stato (Pres. Severini; Est. Di Matteo) conferma che il Consigliere regionale non ha il diritto di ottenere le credenziali di accesso diretto al sistema informatico di protocollazione e conservazione dei documenti amministrativi in formato digitale afferenti all'"Area Contabile e Patrimonio" (conferma T.A.R. Campobasso 2019/285) [per l'approfondimento della questione, vedi Scheda su Diritto di informazione dei Consiglieri comunali, provinciali e regionali].
ACCESSO CIVICO GENERALIZZATO
Sono ostensibili mediante accesso civico generalizzato gli atti, i dati e le informazioni riguardanti i contributi e finanziamenti erogati negli ultimi 5 anni da un Comune ai sensi della Legge 219/1981 (riguardante gli interventi in favore delle popolazioni colpite dagli eventi sismici del novembre 1980 e del febbraio 1981), comprensivi dei pagamenti erogati e dell’elenco degli aventi diritto, trattandosi di informazioni la cui conoscenza favorisce il controllo sull’utilizzo delle risorse pubbliche, a fronte del quale non sussistono limitazioni di interesse pubblico o privato [vedi Scheda su Casistica di limitazioni ex art. 5-bis comma 2 D.Lgs. 33/2013].
LIMITAZIONI DEL DIRITTO DI ACCESSO (L. 241/90) - Segretezza della corrispondenza
Costituisce “documento amministrativo” ostensibile ai sensi dell’art. 22 Legge 241/90 la corrispondenza (quantunque qualificata come “riservata”) intercorsa tra il dirigente scolastico ed i docenti del consiglio di classe riguardante un procedimento disciplinare nei confronti di altro docente, atteso che << la genesi stessa dei documenti, in occasione o addirittura a causa dell’istruttoria disciplinare, e dunque la loro definitiva acquisizione fra gli atti del procedimento disciplinare, rende evidente l’intenzione del dirigente stesso di non mantenere in forma privata la corrispondenza ricevuta ma di assegnare ad essa piena rilevanza ai fini dell’attività istituzionale dell’Amministrazione. >> [vedi scheda su Limitazioni del diritto di accesso (L. 241/90) - Segretezza della corrispondenza].
LIMITAZIONI DEL DIRITTO DI ACCESSO (L. 241/90) - Diritto alla riservatezza
Il pubblico dipendente può accedere allo “stato matricolare” di altri dipendenti suoi colleghi, contenenti i loro “dati personali”, se l’istanza è motivata da necessità difensiva ex art. 24, comma 7, L. 241/90 (nella fattispecie il T.A.R. ha condannato il Garante privacy ad ostendere i documenti richiesti) [vedi Scheda su Limitazioni del diritto di accesso - Diritto alla riservatezza delle persone fisiche (L. 241/90)].
DISCIPLINE SPECIALI - ACCESSO AGLI ATTI DELLE PROCEDURE CONTRATTUALI (Titolarità attiva)
Il T.A.R. Pescara ribadisce (anche dopo la pronuncia dell'Adunanza Plenaria del Consiglio di Stato n. 10/2020) che l’impresa che non è stata invitata ad una procedura ristretta o che ha assistito ad un affidamento diretto di un appalto o di una concessione relativi allo “specifico settore di mercato” in cui opera è legittimata ex L. 241/90 ad accedere agli atti delle relative procedure di affidamento, avendo una posizione differenziata rispetto ad un qualsiasi altro operatore di mercato e quindi l’interesse a verificare la correttezza della procedura espletata ed il rispetto da parte della stazione appaltante dei principi di imparzialità, di parità di trattamento e di rotazione [vedi Scheda Accesso agli atti delle procedure contrattuali].
