Direttore responsabile Avv. Andrea Berti
ISSN 2532-800X
www.dirittoaccesso.it è un portale giuridico interamente dedicato al diritto di accesso ai documenti amministrativi, che si rivolge a tutti coloro che sono chiamati a confrontarsi, quotidianamente od occasionalmente, con le problematiche dell'istituto, sia dalla parte della Pubblica Amministrazione, sia dalla parte di coloro che hanno titolo a conoscere i dati ed i documenti amministrativi. [ approfondisci... ]
QUESITO N. 2/2022
QUESITO POSTO DA UN COMUNE: << Il sig. OMISSIS, dirigente della Amministrazione OMISSIS, premettendo di essere stato interessato da un procedimento disciplinare avviato a seguito di un esposto presentato dal Sindaco in cui si citavano testimonianze rese da alcuni cittadini in merito a disservizi di cui egli si sarebbe reso autore (quale dirigente di Amministrazione diversa da quella rappresenta dal Sindaco), ha chiesto di accedere, ai sensi dell’art. 24, comma 7, Legge 241/90, al nominativo dei soggetti autori delle testimonianze sulla base delle quali il Sindaco ha inoltrato la segnalazione. Si precisa che la segnalazione del Sindaco non conteneva il nominativo dei soggetti che hanno reso le testimonianze, che sono state inviate tramite messaggi WhatsApp web sul suo telefono personale e che non sono mai pervenute all’Ente. Si chiede se detti messaggi possano essere considerati “documenti” ostensibili ai sensi dell’art. 22 L. 241/90 >>
[per la risposta vedi sezione Risposte ai Quesiti].
LIMITAZIONI DEL DIRITTO DI ACCESSO (L. 241/90) (Segreto industriale e commerciale) (Accesso difensivo ex art. 24 comma 7 L. 241/90)
Un’impresa operante nel settore della vendita di prodotti farmaceutici che ha impugnato l’autorizzazione all’immissione in commercio rilasciata ad altra impresa per un prodotto rispetto al quale è concorrente diretto, ha diritto ex art. 24, comma 7, L. 241/90 di accedere a tutta la documentazione relativa alla predetta autorizzazione, senza alcuna omissione e senza che sia ammesso sindacare l’utilità dei documenti stessi [vedi Scheda Segreto industriale e commerciale].
DISCIPLINE SPECIALI - ACCESSO AGLI ATTI DEI PROCEDIMENTI EDILIZI
Per il T.A.R. il proprietario di un fondo confinante con altro fondo all’interno del quale insiste un immobile di proprietà altrui non ha diritto di accedere agli atti della pratica edilizia relativa all’intervento di rifacimento della copertura e delle pareti di detto immobile se non spiega l’attitudine lesiva dei suoi interessi (in questo caso il T.A.R., pur riconoscendo che la legittimazione all’accesso non può confondersi con l’interesse a ricorrere, ha ritenuto comunque mancare il requisito della “strumentalità” dell’accesso, perché l’intervento edilizio riguardava l’immobile e non l’area di pertinenza posta al confine) [sulla questione vedi Scheda ACCESSO AGLI ATTI DEI PROCEDIMENTI EDILIZI].
OGGETTO DELL'ACCESSO (L. 241/90) (Atti afferenti alla funzione giurisdizionale- Ricorso straordinario al Presidente della Repubblica)
Il T.A.R. ammette l'esperibilità dell'accesso documentale ex L. 241/90 agli atti dell’istruttoria svolta su un ricorso straordinario (memorie, relazioni ministeriali preparatorie e conclusiva, relativi documenti, pareri interlocutorio e definitivo del CdS) [sulla questione e per il differente indirizzo giurisprudenziale maggioritario vedi Scheda Atti afferenti alla funzione giurisdizionale].
OGGETTO (L. 241/90) - PROCEDIMENTO (L. 241/90) (Fase decisoria - Silenzio-diniego)
Per il T.A.R. il silenzio-diniego sulla domanda di accesso documentale ex art. 25, comma 4, Legge 241/90 non è censurabile per violazione dell'art. 2 (obbligo di concludere il procedimento con un provvedimento espresso) o per violazione dell'art. 3 della stessa Legge 241/90 (difetto di motivazione) [sulla questione vedi amplius Scheda Silenzio-diniego].
ACCESSO CIVICO GENERALIZZATO (LIMITAZIONI - Interessi economici e commerciali)
Il T.A.R. giudica legittimo l'esclusione dall'accesso civico generalizzato l'offerta tecnica dell'aggiudicatario in quanto l'ostensione finirebbe per impingere nelle esigenze di riservatezza in materia commerciale tutelate dall'art. 5-bis, comma 2, lett. c), D.Lgs. 33/2013 [vedi Scheda Limitazioni relative a tutela di interessi privati (art. 5-bis comma 2 D.Lgs. 33/2013)].
LIMITAZIONI DEL DIRITTO DI ACCESSO (L. 241/90 (Differimento)
E' illegittimo l’atto con cui la P.A. differisce l’accesso agli atti di un procedimento di accertamento di abuso edilizio (comprensivi degli esposti e segnalazioni comunque denominate) sino al termine del relativo procedimento se non adeguatamente motivato con l’indicazione delle “specifiche esigenze dell’amministrazione” ai sensi dell'art. 9, comma 2, D.P.R. 184/2006 e ciò quand’anche un tale potere di differimento sia previsto da una norma regolamentare che, se intesa in tal modo, va disapplicata in quanto in contrasto con la norma di rango sovraordinato [vedi Scheda Differimento (L. 241/90)].
LIMITAZIONI DEL DIRITTO DI ACCESSO (L. 241/90) - Segreti in ambito lavorativo (DVR)
Il T.A.R. conferma che una società di diritto privato esercente un pubblico servizio non è tenuta a garantire l’accesso documentale ex L. 241/90 al DVR, trattandosi di un documento che attiene al rapporto privatistico del rapporto di lavoro e non ad “un’attività di pubblico interesse” ex art. 22, comma 1, lett. e), L. 241/90 [sulla questione vedi Scheda Segreti in ambito lavorativo].
Detto documento non è ostensibile neppure mediante accesso civico generalizzato, atteso che, come si desume dalla particolare disciplina prevista dall’art. 50 D.Lgs. 81/2008 (che limita l’accesso al rappresentante dei lavoratori per la sicurezza, subordinandolo a particolari cautele), esso contiene elementi sensibili di “segreto industriale” [vedi Scheda Limitazioni relative a tutela di interessi privati (art. 5-bis comma 2 D.Lgs. 33/2013)].
SOGGETTI ATTIVI (L. 241/90) (Legittimazione del denunciato)
Il T.A.R. aderisce all'indirizzo giurisprudenziale secondo il quale il destinatario di un procedimento ispettivo non ha diritto di accedere alla "segnalazione" dalla quale ha preso le mosse il procedimento, atteso che la segnalazione è << meramente sollecitatoria dell’esercizio della funzione amministrativa di controllo e verifica che compete alla P.A. >>, sì che << la conoscenza degli atti relativi a quest’ultima fase soddisfano, di norma, l’interesse conoscitivo del richiedente >> (nel caso di specie si è negato ad una società che aveva subito un'ispezione da parte del Servizio igiene dell'Azienda sanitaria il diritto di accedere alla copia integrale dell'esposto senza l'omissione del nominativo del segnalante) [per l'ampia analisi della questione e dei diversi orientamenti giurisprudenziali sul punto, vedi Scheda su Legittimazione del denunciante e del denunciato nei procedimenti ispettivi, sanzionatori e disciplinari].
LIMITAZIONI DEL DIRITTO DI ACCESSO (L. 241/90) (Segreto istruttorio penale) - PROCEDIMENTO (L. 241/90) (Fase di iniziativa - Istanze generiche)
La pendenza di un procedimento penale collegato ai documenti richiesti non implica, di per sè, che detti documenti ricadano nel segreto istruttorio penale ex art. 329 c.p.p., atteso che detta norma si riferisce agli atti di indagine compiuti dal pubblico ministero e dall polizia giudiziaria e non già agli atti formati da pubblici funzionari [vedi Scheda Segreto istruttorio penale].
Non è generica ed è quindi ammissibile la domanda di accedere agli eventuali atti attestanti che l’esercizio di un’attività in un capannone industriale è conforme alla normativa di prevenzione incendi, nonché ad eventuali atti di contestazione di irregolarità sotto tale profilo [vedi Scheda Procedimento (L. 241/90 - Fase di iniziativa].
LIMITAZIONI DEL DIRITTO DI ACCESSO (L. 241/90) - Diritto alla riservatezza (Dati personali) - TUTELA GIUDIZIALE DAVANTI AL G.A.
La VI Sezione del Consiglio di Stato conferma che, ai fini difensivi ex art. 24, comma 7, L. 241/90, è possibile accedere al nominativo di coloro che compongono un organo amministrativo in sede deliberativa (conferma TAR Roma 2022/1270 che aveva ritenuto illegittimo per contrasto con l’art. 24, comma 7, L. 241/90 l’art. 4, comma 2, Regolamento Consob n. 9641/2005 nella parte in cui, al fine di garantire un presunto diritto alla riservatezza dei componenti dell’Autorità, prevede l’esclusione dall’accesso dei verbali delle riunioni “per le parti in cui consentano l’identificazione dei Componenti in relazione alle opinioni dai medesimi espresse in sede di discussione e deliberazione sugli argomenti all’ordine del giorno”, anche considerato che una tale omissione comporterebbe l’impossibilità di verificare il corretto svolgimento delle sedute, nonché l’operato di un soggetto titolare di un munus pubblico) [vedi Scheda Dati personali semplici].
ACCESSO CIVICO GENERALIZZATO (SOGGETTI PASSIVI)
Ai sensi dell’art. 2-bis, comma 2, lett. b) D.Lgs. 33/2013, Rete Ferroviaria Italiana spa (RFA), in quanto società controllata da Ferrovie dello Stato spa (FS), società a partecipazione pubblica che ha emesso strumenti finanziari (obbligazioni) quotati in mercati regolamentati, non soggiace alla disciplina dell’accesso civico ex D.Lgs. 33/2013 [vedi Scheda SOGGETTI PASSIVI (accesso civico)].
TUTELA GIUDIZIALE DAVANTI AL G.A. (Poteri istruttori del G.A.)
In un caso di istanza di accesso alla corrispondenza intercorsa tra la P.A. ed il proprio legale, il T.A.R., onde verificare se si tratti di pareri ostensibili, ordina all'Amministrazione resistente il deposito in giudizio dei documenti mediante trasmissione all’indirizzo pec dell’organo giudiziario, al fine di consentire una valutazione imparziale della loro effettiva natura [sulla controversa questione e per i diversi indirizzi sul punto vedi Scheda Poteri istruttori del G.A.].
LIMITAZIONI DEL DIRITTO DI ACCESSO (L. 241/90) - Diritto alla riservatezza (Procedure concorsuali e selettive)
Il T.A.R. conferma che la limitazione dell'accesso prevista dall'art. 24, comma 1, lett. d) Legge 241/90 (riguardante i “documenti amministrativi contenenti informazioni di carattere psicoattitudinale” nei "procedimenti selettivi") non è assoluta e viene meno allorchè il richiedente che ha partecipato alla procedura dimostri la necessità di acquisire detta documentazione (es. verbali prove orali e colloqui psicoattitudinali) per curare e difendere i propri interessi ex art. 24, comma 7, L. 241/90 [per l'esame della questione vedi Scheda su Diritto alla riservatezza nelle procedure concorsuali e selettive].
LIMITAZIONI DEL DIRITTO DI ACCESSO (L. 241/90) (Accesso difensivo ex art. 24 comma 7 L. 241/99 - Disparità di trattamento)
Un’associazione religiosa destinataria di un avviso di accertamento TARI, contestato in sede giudiziale, non ha diritto di accedere agli atti attestanti il trattamento tributario riservato ad altri Enti di culto analoghi per verificare eventuali profili di "disparità di trattamento", atteso che le cause di esenzione dal tributo sono tassativamente stabilite dalla legge senza alcun margine di discrezionalità da parte della P.A., di tal che, essendo gli atti tributari atti vincolati, essi non sono censurabili per "disparità di trattamento" (nell’occasione il CGA ha aggiunto che << il richiesto accesso appare già a una valutazione ex ante non necessario, ricorrendo il caso di “una evidente, assoluta, mancanza di collegamento tra il documento e le esigenze difensive” perché il vizio che intende farsi valere .. non è un vizio deducibile .. >>) [per i diversi indirizzi giurisprudenziali sul punto vedi Scheda Accesso difensivo (art. 24 comma 7 L. 241/90)].
LIMITAZIONI DEL DIRITTO DI ACCESSO (L. 241/90) - Diritto alla riservatezza (Dati personali)
Chi è legalmente separato ha diritto di ottenere dall’Inps, ai sensi dell’art. 24, comma 7, L. 241/90, l’estratto conto contributivo-previdenziale relativo ai redditi percepiti dal coniuge in un determinato periodo al fine di poter ottenere la modifica delle condizioni di separazione e ciò ancorchè l’art. 16, comma 1, del regolamento INPS del 2011 preveda l’esclusione dell’accesso, per motivi di riservatezza, ai “documenti attinenti al rapporto assicurativo individuale, fatte salve le eccezioni previste dalla legge” [vedi Scheda Diritto alla riservatezza delle persone fisiche (L. 241/90)].
SOGGETTI ATTIVI (L. 241/90) - OGGETTO (L. 241/90)
Chi partecipa ad una procedura per il conferimento di un incarico dirigenziale ha diritto di accedere ai relativi atti (contratto di lavoro stipulato con il primo in graduatoria) a prescindere dall’eventuale scadenza del termine per impugnare l’atto di nomina [vedi Scheda SOGGETTI ATTIVI (L. 241/90)].
Il contratto di lavoro per il conferimento di un incarico dirigenziale, ancorchè atto di diritto privato, costituisce "documento amministrativo" ai sensi dell'art. 22 L. 241/90 [vedi Scheda Atti di diritto privato della P.A.].
SOGGETTI ATTIVI (L. 241/90) (Accesso agli atti dell'Ispettorato del Lavoro (artt. 2-3 D.M. 757/1994 Ministero del Lavoro della Previdenza sociale) - LIMITAZIONI DEL DIRITTO DI ACCESSO (L. 241/90)
E' illegittimo il diniego dell’istanza di accesso difensivo ex art. 24, comma 7, L. 241/90 agli atti che hanno preceduto il provvedimento sanzionatorio dell’Ispettorato Territoriale del Lavoro se esso già menzionava i nominativi dei lavoratori che avevano rilasciato dichiarazioni nel corso dell’accertamento ispettivo e non emergano altri ed ulteriori motivi per i quali l’ostensione recherebbe un effettivo e concreto pericolo di pregiudizio per gli stessi [vedi Scheda Accesso agli atti dell'Ispettorato del Lavoro (artt. 2-3 D.M. 757/1994)]. Per il T.A.R., la trasmissione degli atti del procedimento ispettivo alla Procura della Repubblica non comporta, di per sè, il segreto istruttorio penale ex art. 329 c.p.p. se non interviene uno "specifico provvedimento di secretazione" [per l'esame della questione e per i differenti orientamenti giurisprudenziali sul punto vedi Scheda Segreto istruttorio penale].
SOGGETTI PASSIVI (L. 241/90) (SOGGETTI PRIVATI - Gestori di servizi telefonici) - OGGETTO (L. 241/90)
Il cliente che aderisce all’offerta contrattuale della compagnia telefonica che prevede l’acquisto del modem per il servizio internet e che lamenta la mancata consegna dello stesso ha diritto di ottenere la prova dell’avvenuta consegna [vedi Scheda Casistica di soggetti privati esercenti "attività di pubblico interesse"].
Nell'ipotesi in cui la compagnia telefonica non riesca a trovare la documentazione richiesta, essa non si libera dichiarando, con semplice mail, che la consegna del modem è di competenza di un altro operatore suo partner commerciale, dovendo rilasciare una << attestazione che dia atto dell'inesistenza del documento, rappresentandone le ragioni e indicando l'attività di ricerca posta in essere per reperire il documento >> [vedi Scheda Oggetto (L. 241/90)].
SOGGETTI ATTIVI (L. 241/90) (Accesso endoprocedimentale)
Il diritto di accesso documentale ex L. 241/90 deve potersi esplicare già nel corso del procedimento (nel caso di specie la VII Sezione del Consiglio di Stato, in riforma della sentenza di primo grado, ha annullato il provvedimento con cui l'Amministrazione aveva differito immotivatamente l'accesso al termine del procedimento) [vedi Scheda Accesso endoprocedimentale (o partecipativo) ex art. 10 L. 241/90].
