Direttore responsabile Avv. Andrea Berti
ISSN 2532-800X
www.dirittoaccesso.it è un portale giuridico interamente dedicato al diritto di accesso ai documenti amministrativi, che si rivolge a tutti coloro che sono chiamati a confrontarsi, quotidianamente od occasionalmente, con le problematiche dell'istituto, sia dalla parte della Pubblica Amministrazione, sia dalla parte di coloro che hanno titolo a conoscere i dati ed i documenti amministrativi. [ approfondisci... ]
QUESITO N. 1/2020
OGGETTO: DISCIPLINE SPECIALI – DIRITTO DI INFORMAZIONE DEI CONSIGLIERI COMUNALI, PROVINCIALI E REGIONALI.
Quesito posto da un Comune: << E’ legittima una norma regolamentare che stabilisce il termine di conclusione del procedimento per l’accesso dei Consiglieri comunali in 30 giorni ? >> [per la risposta vedi Sezione RISPOSTE AI QUESITI].
CATTOLICA (RN) 27-28 FEBBRAIO 2020 - CORSO INTENSIVO DI FORMAZIONE "I diritti di accesso ai dati e documenti amministrativi: dall'accesso documentale ex L. 241/90 all'accesso civico ex D.Lgs. 33/2013". Relatore: Avv. Andrea Berti
In allegato programma, costi e scheda di partecipazione.
LIMITAZIONI DEL DIRITTO DI ACCESSO (L. 241/90) (Segreto istruttorio penale)
Secondo la 1^ sezione del T.A.R. Firenze, il regime di segretezza di cui all’art. 329 c.p.p. non costituisce, di per sè, un motivo legittimo di diniego dell’istanza di accesso, almeno sino a quando il Giudice penale non acquisisca i documenti con un apposito provvedimento di sequestro, sì che anche gli atti aventi i crismi dell’art. 329 c.p.c. (es. verbali e rapporti della polizia giudiziaria), ove citati e posti a supporto motivazionale di un provvedimento amministrativo, rimangono soggetti alle regole generali dell’accesso ex L. 241/90 [N.B.: trattasi di tesi del tutto minoritaria; per i termini della questione e per un quadro completo della giurisprudenza sul punto vedi Scheda su Segreto istruttorio penale].
TUTELA GIUDIZIALE DAVANTI AL G.A. (Reiterazione dell'istanza di accesso)
La IV Sezione del Consiglio di Stato ribadisce i consolidati principi in tema di reiterazione dell'istanza di accesso, precisando gli obblighi a carico della P.A. ed i limiti di impugnabilità dei provvedimenti emessi sulla nuova istanza [sulla questione vedi Scheda Tutela giudiziale davanti al G.A. - Termine per il ricorso]. La Sezione affronta inoltre il tema della ostensibilità mediante accesso documentale ex L. 241/90 degli atti della procedura di amministrazione straordinaria delle grandi imprese in crisi (nella fattispecie ILVA s.p.a.), affermando principi in parziale contrasto con la precedente giurisprudenza [vedi Scheda su Oggetto (L. 241/90) - Atti di procedure concorsuali a tutela della par condicio creditorum].
ACCESSO CIVICO GENERALIZZATO (SOGGETTI ATTIVI - Controllo sulle finalità dell'istanza)
Continua il dibattito sulla c.d. "funzionalizzazione dell'accesso civico generalizzato" (ovvero sulla necessità o meno di controllare la finalità soggettiva dell'istanza): il T.A.R. Brescia aderisce alla tesi negativa, affermando che anche richieste di accesso civico presentate per "finalità egoistiche" possono essere conformi alla ratio dell'istituto [sui termini del dibattito, vedi amplius Scheda su Soggetti attivi (accesso civico)].
TUTELA GIUDIZIALE DAVANTI AL G.A.
L'illegittima limitazione dell'accesso documentale ex L. 241/90 può configurare (oltre che un vizio del provvedimento ingiustamente limitativo) un vizio del provvedimento che dispone sulla situazione giuridica sottesa all’interesse ostensivo ? (Nel caso di specie si trattava di un provvedimento disciplinare disposto nei confronti di un pubblico dipendente senza che gli fosse stato consentito di accedere tempestivamente a documenti utili per la tutela dei suoi interessi) [sul punto vedi Scheda su Tutela giudiziale davanti al G.A.].
SOGGETTI PASSIVI (L. 241/90) (Gestori di pubblico servizio - Gestori servizio aeroportuale)
Il C.G.A. Sicilia conferma che una società subconcessionaria del servizio aeroportuale ha diritto di accedere agli atti contrattuali con i quali il gestore dell’aeroporto subconcede parte dei servizi ad altra compagnia aerea, al fine di verificare se le condizioni contrattuali concesse determinino o meno una disparità di trattamento, compresi i documenti riguardanti le attività c.d. non aviation (conferma TAR Palermo 2018/2739) [vedi Scheda su Casistica di soggetti privati esercenti attività di pubblico interesse]. Al riguardo, il Consiglio di Giustizia Amministrativa fornisce importanti precisazioni in merito alla nozione di "attività di pubblico interesse" ex art. 22, comma 1, lett. e) L. 241/90 [vedi Scheda su Soggetti passivi (L. 241/90) - Soggetti di diritto privato].
DISCIPLINE SPECIALI - ACCESSO AGLI ATTI DELLE PROCEDURE CONTRATTUALI (Segreti tecnici e commerciali)
Consolidando l'orientamento maggioritario, la V Sezione del Consiglio di Stato (Pres. Severini; Est. Grasso) precisa che per poter esercitare l'accesso difensivo ex art. 53, comma 6, D.Lgs. 50/2016 (Codice dei contratti) all'offerta dell'aggiudicatario contenente segreti tecnici e commerciali l'interessato deve dimostrare la "concreta necessità" (da riguardarsi restrittivamente in termini di "stretta indispensabilità") di utilizzare detta documentazione in uno specifico giudizio, non essendo sufficiente motivare l'istanza con la mera intenzione di verificare l'opportunità di proporre ricorso giurisdizionale [per l'ampia analisi della questione vedi Scheda su Accesso agli atti delle procedure contrattuali].
DISCIPLINA DEL "WHISTLEBLOWING" (Tutela del dipendente che segnala illeciti)
Prima pronuncia del Consiglio di Stato in tema di whistleblowing: la VI^ sezione precisa che il regime di segretezza sull'identità del segnalante e sul contenuto della segnalazione si applica soltanto se essa è indirizzata al RPCT o ad ANAC e se è fatta ”interesse dell'integrita' della pubblica amministrazione” [vedi Scheda su Disciplina del whistleblowing (Tutela del dipendente che segnala illeciti)].
PROCEDIMENTO (L. 241/90) (Fase istruttoria - Controinteressati)
La VI sezione del Consiglio di Stato (Pres. Montedoro; Est. De Luca) afferma che la nozione di “riservatezza” ex art. 22, comma 1, lett. c) L. 241/90 quale criterio di individuazione dei "controinteressati" va intesa in senso ampio, come comprensivo non soltanto della tutela dei “dati personali” della persona fisica, ma anche dei "segreti tecnici e commerciali" della persona giuridica (nel caso di specie si trattava del soggetto titolare del diritto d'autore sul codice sorgente di un software utilizzato per le prove di un pubblico concorso) [sul punto vedi Scheda su Procedimento (L. 241/90) - Fase istruttoria]. Sul piano processuale, la Sezione conferma la regola secondo la quale se la P.A., pur in presenza di “controinteressati”, non li ha coinvolti nel procedimento amministrativo, il ricorrente che abbia omesso di notificare il ricorso al “controinteressato” deve essere riammesso in termini per errore scusabile, non potendosi dichiarare il ricorso inammissibile [vedi Scheda su Tutela giudiziale davanti al G.A.].
QUALIFICAZIONE DELL'ISTANZA DI ACCESSO - SOGGETTI ATTIVI (L. 241/90) (Lite pendente sulla situazione giuridica sottesa all'interesse all'accesso)
La V^ sezione del Consiglio di Stato (Pres. Saltelli; Est. Urso) conferma che la qualificazione dell'istanza di accesso va compiuta nel rispetto della volontà dell'istante [vedi Scheda su Qualificazione dell'istanza di accesso] ed afferma che la possibilità da parte del richiedente di avvalersi dei mezzi istruttori previsti dal Codice di Procedura Civile in un eventuale futuro giudizio vertente sulla posizione giuridica sottesa all'interesse ostensivo non lo priva della legittimazione attiva all'accesso [vedi Scheda su Lite pendente sulla situazione giuridica sottesa all'interesse all'accesso].
QUALIFICAZIONE DELL'ISTANZA DI ACCESSO - DIRITTO ALL'INFORMAZIONE
Il T.A.R. lombardo, nel confermare che l'istanza può essere formulata invocando, in via alternativa ed in relazione ai medesimi documenti, i differenti istituti dell’accesso documentale ex L. 241/90 e dell'accesso generalizzato ex D.Lgs. 33/2013 [sul punto vedi Scheda su Qualificazione dell'istanza di accesso], afferma che il diritto all'informazione sull’”unità organizzativa competente” e sul “nominativo del responsabile del procedimento” può essere esercitato mediante l'accesso civico generalizzato ex D.Lgs. 33/2013 [sulla questione e sulle varie soluzione possibili, vedi Scheda su Diritto all'informazione].
LIMITAZIONI DEL DIRITTO DI ACCESSO (L. 241/90) (Accesso difensivo ex art. 24 comma 7 L. 241/90)
La V^ Sezione del Consiglio di Stato (Pres. f.f. Franconiero; Est. Barreca) afferma la inaccoglibilità dell'istanza di accesso difensivo ex art. 24, comma 7, L. 241/90 volta a far valere eventuali vizi di disparità di trattamento per attività amministrativa vincolata e doverosa (nella fattispecie trattavasi di una impresa destinataria di un provvedimento sanzionatorio che chiedeva di accedere agli atti di procedimenti analoghi intrapresi nei confronti di altri operatori di settore) [la decisione involge la questione dei criteri di valutazione della "necessità di difesa", per la quale si registrano due diversi indirizzi giurisprudenziali: vedi scheda su Accesso difensivo (art. 24 comma 7 L. 241/90)].
ACCESSO CIVICO GENERALIZZATO (Atti delle procedure contrattuali) - DISCIPLINE SPECIALI - Accesso agli atti delle procedure contrattuali
La 3^ sezione del Consiglio di Stato (Pres. Lipari; Est. Fedullo) rimette all'Adunanza Plenaria la vexata quaestio della applicabilità dell'accesso civico generalizzato agli atti delle procedure contrattuali (ribadendo la posizione favorevole già espressa dalla sezione con sentenza n. 3780/2019) [per un'ampia analisi della questione e delle varie tesi in campo, vedi Scheda su Accesso civico - Inquadramento generale]. Con la medesima ordinanza la sezione rimette all'Adunanza Plenaria anche altre due questioni vertenti rispettivamente sulla qualificazione dell'Istanza di accesso [vedi Scheda relativa] e sulla esperibilità dell'accesso documentale ex L. 241/90 agli atti di esecuzione dei contratti pubblici da parte dell'impresa che, pur avendo partecipato alla gara, non è risultata aggiudicataria [sulla questione vedi Scheda su Accesso agli atti delle procedure contrattuali].
DISCIPLINE SPECIALI - ACCESSO AGLI ATTI DEI PROCEDIMENTI EDILIZI
Il proprietario di un immobile posto vicino a quello oggetto di un intervento edilizio è legittimato ad accedere agli atti della CILA presentata dal controinteressato e ciò anche se non è più in termini per impugnarla [vedi Scheda su Accesso agli atti dei procedimenti edilizi].
PROGETTO DI RICERCA SULLA ORGANIZZAZIONE DEGLI UFFICI DELLE P.A. CHE SI OCCUPANO DELLA GESTIONE DEI PROCEDIMENTI AMMINISTRATIVI RELATIVI ALL'ACCESSO AI DATI ED AI DOCUMENTI AMMINISTRATIVI
LIMITAZIONI DEL DIRITTO DI ACCESSO (L. 241/90) - Diritto alla riservatezza
il coniuge separato che aspira ad ottenere in sede giudiziale la modifica delle condizioni di affidamento del figlio minore ha diritto ex art. 24 comma 7 L. 241/90 ad accedere ai tabulati attestanti la presenza in servizio del coniuge separato, trattandosi di semplici “dati personali” rispetto ai quali prevale l’accesso difensivo, mentre vanno oscurati i dati contenenti i motivi delle eventuali assenze dal servizio, che costituiscono (o possono costituire) “dati sensibili” o “sensibilissimi” [per l'inquadramento della tematica, vedi Scheda su Diritto alla riservatezza (L. 241/90)].
ACCESSO CIVICO GENERALIZZATO (Atti delle procedure contrattuali)
Il T.A.R. Napoli aderisce alla tesi della applicabilità dell'accesso civico generalizzato agli atti delle procedure contrattuali (fattispecie relativa ad un'impresa già concessionaria di un pubblico servizio che, seppur non partecipando alla gara per la nuova concesisone, chiedeva di accedere all'offerta dell'aggiudicatario ed al relativo giudizio di congruità al fine di verificare l'imparzialità dell'azione amministrativa) [per un'ampia analisi della questione e delle varie tesi in campo, vedi Scheda su Accesso civico - Inquadramento generale]
OGGETTO (L. 241/90) (Tipologia di documenti)
Costituisce “documento amministrativo” la videoregistrazione delle prove orali di un pubblico concorso, trattandosi di documento informatico contenente la riproduzione audio video di un atto (prova orale) della procedura concorsuale [vedi Scheda su Oggetto (L. 241/90)].
DISCIPLINA DEL "WHISTLEBLOWING" (Tutela del dipendente che segnala illeciti)
La norma di cui all'art. 54-bis, comma 4, D.Lgs. 165/2001 (che stabilisce che “La segnalazione e' sottratta all'accesso previsto dagli articoli 22 e seguenti della legge 7 agosto 1990, n. 241, e successive modificazioni.”) è di stretta interpretazione e riguarda solo ed unicamente le "segnalazioni" del dipendente, mentre essa non può essere applicata agli atti del Responsabile della Prevenzione della Corruzione e della Trasparenza (RPCT), che possono essere ostesi seppur con le dovute operazioni di oscuramento dei dati riguardanti l’identità del segnalante (nel caso di specie il T.A.R. ha annullato il diniego dell'istanza di accesso all'atto con cui il RPCT aveva raccolto la segnalazione verbale di un dipendente, traducendola in forma scritta e corredandola di una sua relazione) [vedi Scheda su Disciplina del whistleblowing].
