Direttore responsabile Avv. Andrea Berti
ISSN 2532-800X
www.dirittoaccesso.it è un portale giuridico interamente dedicato al diritto di accesso ai documenti amministrativi, che si rivolge a tutti coloro che sono chiamati a confrontarsi, quotidianamente od occasionalmente, con le problematiche dell'istituto, sia dalla parte della Pubblica Amministrazione, sia dalla parte di coloro che hanno titolo a conoscere i dati ed i documenti amministrativi. [ approfondisci... ]
QUESITO N. 7/2020
OGGETTO: OGGETTO DELL’ACCESSO DOCUMENTALE (L. 241/90) – Mancato ritrovamento del documento
<< Cosa deve fare l’Amministrazione se l’istanza di accesso riguarda documenti amministrativi divenuti irreperibili ? >> [per la risposta vedi sezione Risposte ai Quesiti].
DISCIPLINA DEL "WHISTLEBLOWING" (Tutela del dipendente che segnala illeciti)
La segnalazione di un illecito indirizzata da un dipendente o da un insegnante di un’istituzione scolastica al Direttore della stessa è tutelata ai sensi dell’art. 54-bis D.Lgs. 165/2001 in quanto detto soggetto ricopre anche il ruolo di Responsabile della prevenzione della corruzione [vedi Scheda su Disciplina del whistleblowing].
DISCIPLINE SPECIALI - ACCESSO AGLI ATTI DEI PROCEDIMENTI EDILIZI
Secondo la VI Sezione del T.A.R. Campania, ai fini della legittimazione all'accesso agli atti dei procedimenti edilizi non è sempre sufficiente il dato materiale della vicinitas, dovendosi talvolta comprovare (come quando si propone un ricorso per l'annullamento del titolo edilizio) il reale pregiudizio che venga a derivare al richiedente dala realizzazione dell'intervento assentito (fattispecie in cui la distanza tra l'area del richiedente l'accesso e l'area dell'intervento edilizio era di metri 500) [per l'analisi della questione e per il diverso e prevalente orientamento della giurisprudenza, vedi Scheda su Accesso agli atti dei procedimenti edilizi].
ACCESSO CIVICO GENERALIZZATO (LIMITAZIONI)
L'opposizione del controinteressato non è sufficiente a legittimare il diniego dell'istanza di accesso civico generalizzato se non trova riscontro in una delle limitazioni previste dall'art. 5-bis del D.Lgs. 33/2013 (nel caso di specie il T.A.R. ha riconosciuto il diritto di accedere agli atti di un procedimento di autorizzazione alla realizzazione di una Residenza Sanitaria Assistenziale (RSA) e di un centro per autismo e di comunità residenziale socio-sanitaria da realizzare nella stessa struttura) [vedi Scheda su Accesso civico - Limitazioni relative a tutela di interessi privati (art. 5-bis comma 2 D.Lgs. 33/2013)].
LIMITAZIONI DEL DIRITTO DI ACCESSO (L. 241/90) (Segreto istruttorio penale)
<< Solo gli atti compiuti propriamente nell’esercizio di funzioni di “polizia giudiziaria” sono soggetti al segreto istruttorio imposto dall’articolo 329 c.p.p., laddove gli atti redatti nell’esercizio delle “funzioni amministrative”, che risultano diversamente connotate, rimangono soggetti ai principi ed al diritto di accesso >>. [vedi Scheda su Segreto istruttorio penale].
DISCIPLINE SPECIALI - ACCESSO AGLI ATTI DELLE PROCEDURE CONTRATTUALI
L'impresa che, dopo avere partecipato alla gara, impugna il bando ed il disciplinare lamentando vizi che comportano l'impossibilità di formulare un'offerta ponderata e competitiva, ha diritto ex L. 241/90 (ed anche ex D.Lgs. 33/2013) di accedere agli atti istruttori prodromici alla determinazione a contrattare (informativa e corrispondenza interna tra uffici, studi e analisi di mercato, ecc.) [vedi Scheda su Accesso agli atti delle procedure contrattuali].
LIMITAZIONI DEL DIRITTO DI ACCESSO (L. 241/90) (Accesso difensivo ex art. 24 comma 7 L. 241/90)
il dipendente pubblico che ha presentato domanda per partecipare ad una procedura di mobilità indetta da altra Amministrazione e che rimane escluso a causa della mancanza di nulla-osta al trasferimento da parte dell’Ente di appartenenza ha diritto di accedere ex art. 24, comma 7, L. 241/90 agli atti della procedura (domande di partecipazione, curricula, verbale di valutazione dei titoli) previo oscuramento dei dati personali dei partecipanti, onde poter valutare la proponibilità di un’azione risarcitoria per perdita di chance nei confronti dell’Amministrazione di appartenenza [vedi Scheda su Accesso difensivo (art. 24 comma 7 L. 241/90)].
QUALIFICAZIONE DELL'ISTANZA DI ACCESSO - DISCIPLINE SPECIALI - ACCESSO AI DATI SANITARI
Nel caso in cui il richiedente citi entrambe le normative sul diritto di accesso ex L. 241/90 e ex D.Lgs. 33/2013 e si tratti di dati ed informazioni soggette a pubblicazione obbligatoria, l’istanza va qualificata come di accesso civico semplice [vedi Scheda su Qualificazione dell'istanza di accesso]. Va accolta l’istanza di accesso civico semplice presentata ad una azienda sanitaria e volta a conoscere i tetti di spesa dell’assistenza specialistica esterna, il totale dei pagamenti effettuati a tale titolo (distinti per annualità, branca e codice), nonché i relativi residui di spesa, trattandosi di dati ed informazioni da pubblicare obbligatoriamente ai sensi dell’art. 41 D.Lgs. 33/2013 [vedi Scheda su Accesso ai dati sanitari].
ACCESSO CIVICO GENERALIZZATO (TUTELA EXTRAGIUDIZIALE - LIMITAZIONI)
Il T.A.R. Roma precisa quando è necessario coinvolgere i "controinteressati" nel procedimento di riesame ex art. 5, comma 7, D.Lgs. 33/2013 [vedi Scheda su Tutela extragiudiziale dell'accesso civico]. E' legittimo il provvedimento del Ministero delle Infrastratture e dei Trasporti che accoglie parzialmente l’istanza di accesso civico generalizzato alla documentazione riguardante la realizzazione e la manutenzione di viadotti autostradali da parte di un concessionario, oscurando quella parte della documentazione tecnica contenente segreti tecnici e commerciali [vedi Scheda su Limitazioni relative (art. 5-bis c. 1 e 2 D.Lgs. 33/2013)].
SOGGETTI ATTIVI (L. 241/90) (Accesso endoprocedimentale) - LIMITAZIONI DEL DIRITTO DI ACCESSO (L. 241/90) (Diritto alla riservatezza nei procedimenti selettivi)
Il medico ospedaliero che ha partecipato ad una procedura di selezione pubblica per il conferimento di un incarico di dirigente medico è legittimato ad accedere ai documenti valutati dalla commissione ai fini della formazione della terna di candidati idonei (es. documenti attestanti l’attività professionale svolta dal medico che ha ottenuto il punteggio più alto) [vedi Scheda su Soggettivi attivi (L. 241/90)]; in particolare, l'accesso difensivo ex art. 24, comma 7, L. 241/90 può riguardare anche il registro operatorio dal quale risultano gli interventi chirurgici a cui ha partecipato il medico che ha ottenuto il punteggio più alto, previo oscuramento dei nominativi dei pazienti operati [vedi Scheda su Diritto alla riservatezza nelle procedure selettive].
DISCIPLINE SPECIALI - ACCESSO AGLI ATTI DELLE PROCEDURE CONTRATTUALI (Segreti tecnici e commerciali)
Un’istanza di accesso all’offerta dell’aggiudicatario contenente segreti tecnici e commerciali motivata semplicemente con la mera intenzione di sondare o verificare l’opportunità di proporre ricorso giurisdizionale non siddisfa i requisiti dello speciale accesso difensivo ex art. 53, comma 6, D.Lgs. 50/2016, che richiede la dimostrazione della concreta necessità (ovvero stretta indispensabilità) dell'utilizzo della documentazione in unmo specifico giudizio [per l'analisi della questione, vedi Scheda su Limitazioni dell'accesso agli atti delle procedure contrattuali].
SOGGETTI ATTIVI (L. 241/90) (Legittimazione del denunciante e del denunciato - Accesso alle chiamate telefoniche di segnalazione di sinistri)
Il T.A.R. Bari conferma che la compagnia assicurativa chiamata a rispondere civilmente del comportamento posto in essere dall’attore del sinistro ha diritto ex art. 24, comma 7, L. 241/90 di accedere alla copia della registrazione e/o trascrizione della richiesta telefonica di intervento pervenuta alla centrale operativa del 118, onde poter valutare i presupposti per il pagamento dell’indennizzo [sulla questione vedi Scheda su Legittimazione del denunciante e del denunciato nei procedimenti ispettivi, sanzionatori e disciplinari, nonchè risposta al Quesito n. 2/2020].
SOGGETTI ATTIVI (L. 241/90) (Legittimazione del denunciante e del denunciato)
Il cliente che ha presentato un esposto all'Ordine professionale nei confronti di un ingegnere a cui ha conferito l’incarico di direttore dei lavori e che ha in corso una controversia giudiziaria riguardante la corretta esecuzione di tali lavori, ha diritto di accedere agli atti relativi al procedimento disciplinare avviato a seguito del suo esposto (conferma T.A.R. Salerno n. 2175/2019) [vedi Scheda su Legittimazione del denunciante e del denunciato nei procedimenti ispettivi, sanzionatori e disciplinare].
SOGGETTI ATTIVI (L. 241/90) (Legittimazione del denunciante e del denunciato)
Per la 2^ Sezione del Consiglio di Stato, il recluso in una struttura penitenziaria ha diritto di accedere agli atti di un procedimento disciplinare esperito nei suoi confronti (ivi compresa la relazione di servizio che ne ha dato origine) soltanto previo oscuramento dei nominativi e dei dati personali degli agenti firmatari della relazione (nella specie la Sezione ha confermato la legittimità di un provvedimento disciplinare irrogato al direttore della Casa circondariale per non avere provveduto all’oscuramento di tali dati personali, pregiudicando la sicurezza dei loro titolari, che avevano conseguentemente subito minacce e ritorsioni e dovuto chiedere il trasferimento di sede) [per l'analisi della questione e dei diversi indirizzi giurisprudenziali sul punto, vedi Scheda su Legittimazione del denunciante e del denunciato nei procedimenti ispettivi, sanzionatori e disciplinari].
ACCESSO CIVICO GENERALIZZATO (LIMITAZIONI - PROCEDIMENTO)
Ai sensi dell'art. 5, comma 6, D.Lgs. 33/201, il procedimento di accesso civico generalizzato deve concludersi con un provvedimento espresso e motivato e tale obbligo di motivazione assume particolare rilievo nei casi in cui la decisione assume carattere "discrezionale", come quando la P.A. deve valutare la sussistenza di "limiti relativi" all’accesso ex art. 5-bis, comma 2, D.Lgs. 33/2013 [vedi Scheda su Limitazioni relative (art. 5-bis commi 1 e 2 D.Lgs. 33/2013)].
IL CASO. Un'Associazione ambientalista aveva richiesto documenti ed informazioni riguardanti gli atti relativi ai procedimenti di autorizzazione degli impianti di telecomunicazione 5G (istanze, SCIA, allegati tecnici, pareri ARPA, ecc.). Il Comune aveva accolto parzialmente l'istanza, escludendo soltanto il documento di Analisi Impatto Elettromagnetico (AIE) ed i dati personali del rappresentante legale e dei professionisti incaricati. Il T.A.R., accogliendo il ricorso proposto dall'impresa di telecomunicazioni, ha annullato il provvedimento di accoglimento (parziale) dell'istanza di accesso perchè privo di un’adeguata motivazione in ordine alla ponderazione degli interessi coinvolti, con particolare riferimento agli interessi economici e commerciali dell’impresa (segreto industriale e commerciale sulla tecnologia utilizzata, strategie di investimento, rischio di eventuali atti di vandalismo, ecc.).
DISCIPLINE SPECIALI - ACCESSO AGLI ATTI DEI PROCEDIMENTI EDILIZI
Considerato che l'art. 20 del D.P.R. 380/2001 (T.U. Edilizia) fa carico al Comune di pubblicare sull'albo pretorio la notizia dell'avvenuto rilascio del titolo edilizio, con l'indicazione degli estremi identificativi dell'atto, del richiedente, dell'immobile e della tipologia di lavori, per l'accesso agli atti dei procedimenti edilizi non si pone una questione di violazione della riservatezza altrui [per l'analisi della questione e delle diverse tesi in merito, vedi Scheda su Accesso agli atti dei procedimenti edilizi].
DISCIPLINE SPECIALI - ACCESSO AGLI ATTI DEI PROCEDIMENTI EDILIZI
La vicinitas territoriale vale a radicare la legittimazione ad accedere agli atti della pratica edilizia per un intervento da realizzare sul fondo frontistante quello del richiedente (anche se separato da una strada) a prescindere dalla verifica dell'esistenza di un pregiudizio concreto ed attuale, che attiene al diverso profilo dell'interesse ad impugnare il titolo edilizio [vedi Scheda su Accesso agli atti dei procedimenti edilizi].
LIMITAZIONI DEL DIRITTO DI ACCESSO (L. 241/90) (Segreto istruttorio penale)
L'esistenza di un’indagine penale non implica di per sé una causa di esclusione dell’accesso ai documenti in qualche modo connessi con i fatti oggetto di indagine e nemmeno la circostanza dell'avvenuta trasmissione di detti atti alla Procura della Repubblica giustifica il rifiuto dell'accesso se non ricorrono i presupposti di cui all'art. 329 Codice di Procedura Penale [per l'analisi della questione, vedi Scheda su Segreto istruttorio penale].
FORMAZIONE ON LINE GRATUITA PER GLI ABBONATI AL PORTALE WWW.DIRITTOACCESSO.IT TIPOLOGIA PLUS
ACCESSO DIFENSIVO EX ART. 24 COMMA 7 L. 241/90 E LITE PENDENTE SULLA SITUAZIONE GIURIDICA SOTTESA ALL'INTERESSE CONOSCITIVO: COMMENTO ALLA PRONUNCIA DELL’ADUNANZA PLENARIA DEL CONSIGLIO DI STATO N. 21 DEL 25 SETTEMBRE 2020 (Data di registrazione: 10 ottobre 2020. Durata 28 min.).
Gli Abbonati (tipologia PLUS) interessati a ricevere le credenziali per accedere gratuitamente alla registrazione video potranno richiederle via mail all’indirizzo [email protected]. La registrazione è riservata agli Abbonati Plus ed è vietata qualsiasi riproduzione o divulgazione non autorizzata.
LIMITAZIONI DEL DIRITTO DI ACCESSO (L. 241/90) - Diritto alla riservatezza (dati sensibilissimi)
Il parente entro il quarto grado di un minore (es. fratello) che ha diritto di partecipare al procedimento di adozione disciplinato dalla Legge 184/1983 al fine di opporsi alla stessa, dimostrando che il minore non è in “stato di abbandono” e può essere collocato presso la propria abitazione, ha diritto di accedere ex L. 241/90 alla documentazione sanitaria relativa al minore in quanto titolare di un “diritto di pari rango” rappresentato dal diritto alla famiglia ed alla unità familiare ex art. 29 Cost. e ciò anche se egli risulti già destinatario di un provvedimento di sospensione della responsabilità genitoriale disposto dal Tribunale dei minorenni [per la complessa questione della ponderazione degli interessi nell'accesso ai documenti contenenti dati sensibilissimi, vedi Scheda su Diritto alla riservatezza delle persone fisiche (L. 241/90)].
