T.A.R. Lazio Roma - Sentenza n. 2132 del 04/02/2026
Ancora un arresto giurisprudenziale a favore della procedimentalizzazione dell'accesso difensivo ex art. 35, comma 5, Codice dei contratti: il T.A.R. afferma che
<< Se è ben vero che l’art.35, co.5 D.lgs.n.36/2023, anche in presenza di segreti, ammette, quale eccezione alla regola di protezione del segreto, l’accesso al concorrente, “se indispensabile ai fini della difesa in giudizio dei propri interessi giuridici rappresentati in relazione alla procedura di gara”, nondimeno non può ammettersi che la stazione appaltante- in presenza di dati costituenti segreto, e quindi di regola da tenere riservati- si sostituisca integralmente, nel meccanismo logico-procedurale delineato dall’art.35, co.3 D.Lgs.n.36/2023, alla valutazione del concorrente-terzo (ossia non titolare del dato, potenzialmente interessato all’accesso) in merito all’indispensabilità del dato ed alla sottesa utilità rispetto ad una iniziativa, attivata o attivanda, di natura giurisdizionale. >>.
Ne consegue che è illegittima e va quindi annullata la nota con cui la stazione appaltante, a fronte della motivata dichiarazione di un concorrente di opposizione alla ostensione di una parte dell’offerta tecnica per l’esistenza di “segreti tecnici o commerciali”, invece di effettuare una valutazione in ordine alla presenza di detti segreti, respinga l’istanza di oscuramento in base alla presunzione, auto-elaborata, che i dati in questione siano “indispensabili” ai fini di una “eventuale tutela giurisdizionale”, così sostituendosi nella valutazione del concorrente terzo in merito alla “indispensabilità” del documento, senza peraltro che consti l’esistenza, in potenza o in atto, di alcuna controversia e neppure una richiesta di accesso da parte di un concorrente.
[Per questa tesi vedi Berti A.,
Il procedimento di accesso agli atti delle procedure contrattuali nel Codice dei contratti pubblici (d.lgs. 36 del 2023) pubblicato sul sito istituzionale della Giustizia Amministrativa
https://www.giustizia-amministrativa.it/-/158189-132).
